涉外工程执行合同法律条款的经验教训.doc

涉外工程执行合同法律条款的经验教训涉外工程项目远离祖国，施工可变因素多，往往具有语言障碍、文化差异、技术标准差异、安全环保限制、资金紧张、材料短缺、劳务管理等等国内难以想象的困难。我公司在以色列的一涉外工程项目，在实施中遇到了深刻的教训。  随着中国改革开放的进一步的深入和我国工程施工企业施工技术的发展壮大，近几年来我国有大批的施工企业走出国门，承揽了许多国外的工程施工，锻炼提高了我国施工企业技术和设备装备管理水平。但由于部分施工企业没有充分认识到涉外工程的语言障碍、文化差异、技术标准差异、安全环保限制、资金紧张、材料短缺、劳务管理等等国内难以想象的困难，盲目地承揽涉外工程，造成企业极大的损失，甚至于血本无归，教训深刻。现将本单位在某涉外工程的教训介绍给读者： 1 工程概况  本单位承揽的某工程位于以色列，是一个BOT项目，业主为当地市交通管理局。该国的土建联营体作为本工程的甲方，本单位作为隧道施工分包单位承担隧道全部施工任务，隧道合同工期为30个月（含三个月动员期）。当初由于急于中标，对该项目合同的认识和理解、施工方法和技术标准、当地的法律法规、人才需求、物资保障等方面研究不透，更重要的固于国内施工企业长期管理理念，最终在实施过程中造成了本项目施工初期可谓举步维艰，在施工过程处处受制于合同和材料、资金供应，最终导致项目亏损严重。 2 施工过程教训  （1）合同的理解不透彻，处处受制  由于国内建筑施工行业的情况和习惯性思维，国内大多施工企业对合同管理的理解较浅显，缺乏风险评估意识。而涉外工程项目的管理主要是对合同的管理，国际工程承包合同本身就是法律文件，合同中的所有条款，是合同各方必须严格遵守、自觉履行的法律责任。如涉外工程的进度控制、质量控制、环境污染控制、安全控制、费用管理等各个履约要素的管理必须严格遵照合同。合同在整个施工过程中起着主导作用，凡事都以合同为依据。 国内企业在承揽涉外工程时由于种种原因普遍在工程实地考察、所在国法律理解、所在国同类工程设计和施工水平的研究不充分，对合同没吃透，造成在报价和履约过程中处处受制。如本合同中由于研究设计不够，签订合同时对复杂地段的施工难度估计不足，导致工期非常紧张；工期罚款没有封顶；在合同中并没有明确界定场地移交时间；质量控制必须按照第三方进行质量管理而不是施工方，既增加了我们的成本，也给我们带来诸多不便，这是我们事先没有理解的；安全和爆破更为严格，按照以色列法律要求，施工现场必须有以色列籍、劳工部颁发许可证的安全工长，爆破必须由以色列有资质的爆破公司在当地监测公司的监督指导下进行，这也是与国内经验不同的地方。  此外，业主对FIDIC条款作了大量修改，去掉了条款中对我们有利、显示公平的部分，并有意地设置了一些陷阱，把相关责任转嫁给了我们。例如当地法律变更问题、价格调整问题、风险和不可抗力事件责任问题、甚至把因战争引起的物价上涨风险都转嫁给了我们，把本应由他们提供的所有获得批文和许可的责任也转嫁给我们。在我们的合同中，所有实施条款都要满足以色列的法律、法规等规定，但我们对以色列的法律法规根本不了解，在这种情况下签订了合同，很多因素没有考虑，造成我们在实施项目时非常被动。而我们仍然像在国内那样寄希望于政府和人情、或者先干再说的施工理念在当地是根本行不通的。  （2）涉外项目的技术管理苛刻  涉外项目尤其是发达国家项目的技术管理要求，大多按照欧美等发达国家标准来设计的，每一环节的要求都极为严格、程序严谨，而且必须按标准与程序进行，与国内的规范和标准有很大不同，这对于脑海里一直保留着国内传统的施工理念，凭经验施工的中国企业可说是一个巨大挑战和障碍。  本项目在程序化、规范化施工上经历了痛苦的适应过程。如获得开工许可，需一次性提交相关的施工技术文件近40项，而每项资料没有定式，常常要经多次反复。在施工中则必须按照已批复的方法陈述来施工，包括施工方法、设备型号及设备如何摆放如何操作等。在施工过程对图纸的变更和施工方法的更改，程序十分繁杂动。  与国内不同的是，该项目开工前必须上报施工方法陈述、测量概要、噪音和震动控制、健康、安全、环保计划、水处理方案、施工进度计划、施工技术描述、降尘措施及监测、有害气体的控制与监测、砼配合比设计、砂浆配合比设计、锚杆适宜性测试等几十种方案。监理工程师对施工方法陈述等文件要求非常苛刻。如爆破方案的选择一是必须雇佣当地爆破公司的人员来操作。每周五下午及周六全天不允许爆破，针对不同的地质情况，我们需要不断修改爆破方案，获得劳工部审批后才可使用，爆破时对产生的震动和噪音进行监测，若超出规定标准，将会减少药量，从而经常导致爆破效果不佳，影响施工顺利进行。  （3）缺乏对当地的法律、法规的专门研究，施工干扰重重  当地法律法规对项目的影响非常重大而深远。无论在投标阶段、施工阶段必须进行认真研究，吃透，我们不可能去改变人家的法律法规，因此只能不断熟悉、适应。  在本项目实施过程中，由于对当地法律法规认识不够，施工理念尚未转变，不仅严重影响了本工程工期，更重要造成极大的浪费。如根据当地法规要求，临时设施建设必须经当地注册结构工程师提供图纸才能付诸实施。该国劳工法对工人的宿舍标准、该配置的生活设施都有明确的规定等，造成我们很多临时设施建了拆除重建。再如，以色列对劳工的保护是十分严格，入境在机场就给每名工人发放了一本中文的劳工权益手册，包括伤病假工资、假期享受甚至投诉电话在内的各种权益上面都有详细的说明，因此，工人出工不出力的现象非常明显，甚至找各种借口，用罢工来要挟项目部增加工资。而在施工过程中当地劳工部门频繁地到现场检查用工环境。另外对劳工的引进也是十分苛刻的，不仅当地劳力公司阻挡，而且还要交一笔不菲的费用，因此在国外特别是发达地区大量用人力是行不通的，应尽可能地使用机械化作业。 （4）调研、规划不周密，导致机械设备和工程物资的供应保障脱节  工程机械设备的选型、供应以及工程物质的采购运输是涉外工程成功的关键，由于种种原因也是造成巨大亏损的重大原因，是我们进行涉外工程投标时应重点研究的关键。  涉外工程的大型工程机械一般从国内发运，因为不熟悉工程所在国的相关法律对此的规定，以及按国内思维理解，因此经常造成机械在办理进口许可时有很大的风险。除此之外对诸如电气设备等特种设备，若不按当地相关要求安装也是很难通过相关部门的验收。  工程材料采购同样如此，由于涉外工程特别是地域较小的、原材料较缺乏的国家，工程材料常常要从第三国甚至于多个国家进口，运输方式也可能是空运、水运等各类运输方式，由于进出口手续繁杂，物质供应所需时间会很长，同时由于我们在供应国没有信誉，采购材料所出具的信用证或保函的费用也是十分惊人的。因此材料采购的规划不仅影响工期，影响资金的周围人，更重要地是影响成本。如在以色列项目，由于以色列地域狭窄、资源贫乏，工程所需材料中除水泥、砂、碎石、钢筋原材料、燃油在以色列当地采购外，其余材料如钢格栅、速凝剂、钢纤维、锚杆、火工品等均需从欧洲进口，供货周期长，有的材料供货周期长达半年之久，须提前36个月订货，有时还要因材料所在国发生政治事件的影响，如工人罢工和战争等。 3 经验总结  以上虽是我公司在一个国家承揽工程所遇到教训，但这可能是我们今后涉外工程中遇到的共性问题。走出国门，承担涉外工程是我国内施工企业发展状大的必然，我们的企业不仅要有精湛的施工技术和先进的管理水平，更要求我们要培养一批具有深厚外语功底，又知晓涉外工程招投标和管理规律的专业技术人才，对FIDIC条款要真正地理解，对设计图纸及设计施工规范标准必须研究清楚；我们更要有对语言障碍、文化差异、技术标准差异、安全环保限制、资金紧张、材料短缺、劳务管理等等国内难以想象的困难的清醒认识和风险预控能力；对招标文件的解读要深刻，认真对待现场考察，在投标所在国若没有可靠的前期准备的话，一定要选择可靠的合作伙伴。同时在投标中要根据不同的风险制定出多种处理预案，只有这样才能在涉外工程中立于不败之地。4