个人独资和合伙企业2012注会经济法笔记.docx

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1、第二章个人独资企业和合伙企业法律制度第节个人独资企业法律制度一、个人独资企业法律制度概述（-）个人独资企业的特征1由一个自然人（中国公民）投资：2 .投资人对企业的债务承担无限责任（先企业，后个人全部财产）：3 .内部机构设置简单，经营管理方式灵活：4 .是非法人企业。【解释】个人独资企业不具有法人资格无独立承担民事责任的能力，但个人独资企业是独立的民事主体，可以以自己的名义从事民事活动（如：订立合同）；其分支机构的民事责任由设立该分支机构的个人独资企业承担。（-）个人独资企业法的基本原则1 .依法保护个人独资企业的财产和其他合法权益：2 .个人独资企业从事经营活动必须遵守法律、行政法规，遵守

2、诚实信用原则，不得损害社会公共利益：3 .个人独资企业应当依法履行纳税义务；4 .个人独资企业应当依法招用职工：5 .个人独资企业职工的合法权益受法律保护。二、个人独资企业的设立（-）个人独资企业的设立条件（没有“企业章程”的法定要求）1 .投资人为一个自然人，且只能是中国公民;【解释】三“法”不行：法人；法国人（不具有中国国籍）；法官（国家公务员、党政机关领导干部、警官、法官、检察官、商业银行工作人员等卜2 .有合法的企业名称（不能使用“有限”、“有限责任”或者“公司”法人字样不相符急2000元以下罚款）；3 .有投资人申报的出资（无“最低限额”要求）；【解释】投资人可以用货币、实物、土地使

3、用权、知识产权或者其他财产权利出资（但不能以“劳务”出资）；投资人可以以个人财产出资，也可以以家庭共有财产作为个人出资（应当在登记申请书上予以注明，并应当依法以家庭共有财产对企业债务承担无限责任卜4 .有固定的生产经营场所和必要的生产经营条件;【解释】住所，即企业的法定地址（主要办事机构所在地卜5 .有必要的从业人员。（-）个人独资企业的设立程序（15日）1.三个涉及吊销营业执照”的情形：投资人提交虚假文件或采取其他欺骗手段取得企业登记的，责令改正，处以5000元以下的罚款，情节严重的，并处吊销营业执照；涂改、出租、转让营业执照的，责令改正，没收违法所得，处以3000元以下的罚款，情节严重的，

4、吊销营业执照；个人独资企业成立后，无正当理由超过6个月未开业的，或者开业后自行停业连续6个月以上的，吊销营业执照。2.个人独资企业营业执照的签发日期，为个人独资企业的成立日期。三、个人独资企业的事务管理投资人可以自行管理企业事务，也可以委托或者聘用他人负责企业的事务管理（签订书面合同）。1内部限制（任意限制可以限制，也可以不作限制）。（1）投资人对受托人或者被聘用人员职权的限制，不得对抗善意第三人（对外法定限制（2）投资人委托或者聘用的人员管理个人独资企业事务时违反双方订立的合同，给投资人造成损失的，应当承担民事赔偿责任（对内（个人独资企业法对受托人或被聘用人员职权的限制（1）利用职务上的便宜

5、，索取或者收受贿赂；（2）利用职务或者工作上的便宜侵占企业财产；（3）挪用企业的资金归个人使用或者借贷给他人；（4）擅自将企业资金以个人名义或者他人名义开立储蓄账户;（5）擅自以企业财产提供担保:（6）未经投资人同意,从事与本企业相竞争的业务;（7）未经投资人同意,同本企业订立合同或者进行交易:（8）未经投资人同意，擅自将企业商标或者其他知识产权转让给他人使用：（9）泄露本企业的商业秘密；（10）法律、行政法规禁止的其他行为。四、个人独资企业的权利和工商管理（-）个人独资企业的权利依法申请贷款：依法取得土地使用权；拒绝摊派权；法律、行政法规规定的其他权利。（二）个人独资企业的工商管理（变更登记

6、：15日）个人独资企业应当在规定的时间内接受年度检验.五、个人独资企业的解散和清算（-）个人独资企业的解散个人独资企业有下列情形之一时，应当解散：投资人决定解散：投资人死亡或者被宣告死亡，无继承人或者继承人决定放弃继承：被依法吊销营业执照：法律、行政法规规定的其他情形。2 （二）个人独资企业的清算3 .债权申报期限：债权人应当在接到通知（清算前15日内书面通知）之日起30日内申报债权；未接到通知的债权人应当在公告之日起60日内申报债权。4 .财产的清偿顺序（不涉及清算费用）：所欠职工工资和社会保险费用；所欠税款：其他债务。【解释】个人独资企业财产不足以清偿债务的，投资人应当以其个人的其他财产予

7、以清偿。5 .投资人的持续偿债责任。个人独资企业解散后，原投资人对个人独资企业存续期间的债务仍应承担偿还责任，但债权人在5年内（从解散之日起）未向债务人提出偿债要求的，该责任消灭。6 .注销登记（15日）。六、民事赔偿责任的优先执行投资人违反个人独资企业法的规定，应当承担民事赔偿责任和缴纳罚款、罚金时，其财产不足以（同时）支付的,或者被判处没收财产的，应当先承担民事赔偿责任。第二节合伙企业法律制度一、合伙企业法律制度概述（-）合伙的概念合伙是种以合同关系为基础的企业组织形式。（二）合伙企业的分类名称特征普通合伙企业一般两个所有：“所有的合伙人”对“所有的企业债务”承担无限连带责任特殊先看债务再

8、找人：一般的企业债务：“所有的合伙人”承担无限连带责任：特定的企业债务（故意或重大过失：由该合伙人（肇事者）承担无限责任或无限连带责任（并承担赔偿责任），其他合伙人（非肇事者）只承担有限责任。有限合伙企业先找人再确定贲任：普通合伙人：对所有的企业债务承担无限连带责任；有限合伙人：只承担有限责任（以其图的出资额为限）。【解释】外国企业或者个人在中国境内设立合伙企业的管理办法由国务院规定（可以设立卜外国企业或者个人用于出资的货币应当是可自由兑换的外币，也可以是依法获得的人民币。（）合伙企业法的基本原则1 .协商原则（合伙协议是使合伙企业得以设立的前提）：2 .自愿、平等、公平、诚实信用原则：3 .

9、守法原则：4 .合法权益受法律保护原则；5 .依法纳税原则（由合伙人分别缴纳所得税合伙企业不缴纳企业所得税）。二、普通合伙企业-）普通合伙企业的设立条件1有两个以上合伙人（对人数的最高限额未作规定）：【解释】合伙人可以是自然人（应当具有完全民事行为能力）,也可以是法人或者其他组织；国有独资公司、国有企业、上市公司以及公益性的事业单位、社会团体不得成为普通合伙人（但可以成为有限合伙人2 .有书面合伙协议（全体合伙人协商一致签字、盖章后生效）；【解释】修改或者补充合伙协议，应当经全体合伙人一致同意，但合伙协议另有约定的除外；合伙企业的经营期并非检伙协议必须记载的事项。3 .有合伙人认缴或者实际缴付

10、的出资（没有最低注册资本的限制，可以分期缴付出资没有期限要求）;【解释】合伙人可以用货币、实物、知识产权、土地使用权或者其他财产权利出资（协商或者评估）；（只有）普通合伙人可以用劳务出资，其评估办法由全体合伙人协商确定，并在合伙协议中载明。4 .有合伙企业的名称和生产经营场所；【解释】普通合伙企业应当在其名称中标明“普通合伙”字样，其中，特殊的普通合伙企业应当在其名称中标明“特殊普通合伙字样，合伙企业的名称中必须有“合伙”二字；经企业登记机关登记的主要经营场所只能有一个。5 .法律、行政法规规定的其他条件。【解释】设立登记：符合条件，应予当场登记；此外，企业登记机关应当自受理申请之日起20日内

11、，作出是否登记的决定。变更登记：执行合伙事务的合伙人应当自作出变更决定或者发生变更事由之日起15日内申请。（-）合伙企业财产1 .合伙企业财产的构成。（1）合伙人的出资（“认缴”的财产，而非“实际缴纳”的财产）：（2）以合伙企业名义取得的收益；（3）依法取得的其他财产（如合法接受的赠与财产等2 .合伙企业财产的性质。（1）独立性（合伙企业的财产权主体是合伙企业，而非单独的每个合伙人）；（2）完整性（合伙人在合伙企业清算前，不得请求分割合伙企业的财产；法律另有规定如：合伙人退伙的除外）。【解释】合伙人在合伙企业清算前私自转移或者处分合伙企业财产的，合伙企业不得以此对抗善意第三人。3.合伙人财产份

12、额的转让。转让对内（合伙人之间）应当通知其他合伙人对外（合伙人以外）量空f须经其他合伙人一致同意（法定）出质须经其他合伙人一致同意（图，合伙协议不得作出与此相矛盾的约定）【解释】合伙人向合伙人以外的人转让其在合伙企业中的财产份额的，在同等条件下（主要指购买的价格条件），其他合伙人有优先购买权（但合伙协议另有约定的除外）；合伙人以外的人依法受让合伙人在合伙企业中的财产份额的，经修改合伙协议即成为合伙企业的合伙人，未修改合伙协议的，不应算作是法律所称的“合伙企业的合伙人”；普通合伙人以其在合伙企业中的财产份额出质的，未经其他合伙人一致同意，其行为无效,由此给善意第三人造成损失的，由行为人依法承担赔

13、偿责任。（三）合伙事务执行1合伙事务执行的形式。（1）全体合伙人共同执行合伙事务（基本形式）；（2）委托一个或者数个合伙人执行合伙事务（其他合伙人不再执行合伙事务【解释】除合伙协议另有约定外，下列事项应当经全体合伙人一致同意（人合性）：改变合伙企业的名称；改变合伙企业的经营范围、主要经营场所的地点；处分合伙企业的不动产；转让或者处分合伙企业的知识产权和其他财产权利；以合伙企业名义为他人提供担保；聘任合伙人以外的人担任合伙企业的经营管理人员。2.合伙人在执行合伙事务中的权利和义务。（1）合伙人的权利。合伙人对执行合伙事务享有同等的权利（无论出资多少）；执行合伙事务的合伙人对外代表合伙企业（其权利

14、来自于法律的直接规定）；不执行合伙事务的合伙人有权监督执行事务合伙人执行合伙事务的情况；合伙人有权查阅合伙企业会计账海等财务资料：合伙人有提出异议（暂停执行）的权利和撤销委托的权利。（2）合伙人的义务。合伙事务执行人向不参加执行事务的合伙人（定期）报告企业的经营状况和财务状况;合伙人不得自营或者同他人合作经营与本合伙企业相竞争的业务（法定合伙人不得同本合伙企业进行交易（除合伙协议另有约定或者经全体合伙人一致同意外）；【解释】合伙人违反规定或者约定，从事与本合伙企业相竞争的业务或者与本合伙企业交易的，该收益归合伙企业所有；给合伙企业或者其他合伙人造成损失的，依法承担赔偿责任。合伙人不得从事损害本合伙企业利益的活动。3 .合伙事务执行的决议办法:约定生+全体合伙人过半数通过（一人一票）。4 .合伙企业的损益分配:约定W+协商工实缴出资比例米+平均分配、分担。【解释】合伙协议不得约定将全部利润分配给部分合伙人或者由部分合伙人承担全部亏损。5.非合伙人参与经营管理。（1）除合伙协议另有约定外，经全体合伙人一致同意.可以聘任合伙人以外的人担任合伙企业的经营管理人员。（2）经营管理人员属于“非合伙人”，无需对企业债务承担无限连带责任。（3）被聘任的合伙企业的经营管理人员应当在合伙企业授权范围内履行职务。被聘任的合伙企业