【浅析正当防卫的构成要件和判定4900字（论文）】.docx

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1、浅析正当防卫的构成要件和判定目录一、正当防卫的概述（-）正当防卫的概念1（二）正当防卫的有关法律规定2（三）正当防卫的特征2（四）学习正当防卫的的意义2二、正当防卫的构成要件3三、防卫过当的WS4（-）防卫过当的学说4（二）防卫过当的判定标准5四、结语6别文献：6一、正当防卫的概述（-）正当防卫的概念我国刑法中的有关正当防卫的法律条文的确立是我国进入新时代以来的重要进步，为保障公民的身体健康和财产安全发挥了巨大作用。经证明的正当防卫是指律师为防止从业人员非法违反而采取的行动。换言之，行驶防卫权的人本着合法的原则，通过预防和制止侵害他人的违法行为来保护自己的权益。我国刑法确立了自卫权，规定了具体

2、的自卫权以及对过度自卫承担刑事责任的条件。我国刑法第20条规定：侵犯他人权利、公共、人身、财产和合法权益，或追究刑事责任。因自卫而造成的严重损害明显超过规定限度的，将追究法律责任，但减轻或免除处罚。任何人对正在发生的凶杀、抢劫、强奸、绑架等严重威胁犯罪分子人身安全和死亡的暴力犯罪采取保护措施的，构成合法保护，不应当承担刑事责任。正当防卫是公民享有的一项基本权利，在侵权面前打击非法侵权是法律保护。因此，公民在面临非法侵权时可以选择求助于法律机构援助，也可以使用正当防卫的手段来保护自己的权益不受侵犯。同时，需要注意的是，正当防卫并不是一定要在公民迫不得已的情况下才能实施的一种自我保护手段,正当防卫

3、应该是鼓励公民同不法分子进行抗争的一种手段,是一种值得肯定的能够维护正当合法权益的一种。从上面我国刑法对正当防卫的规定来看，在公民行使防卫权时有两种情况，一是防卫过当需要承担相应的刑事责任；二是对暴力犯罪严重危及人身安全时造成施暴者伤亡的不负刑事责任。（二）正当防卫的有关法律规定中华人民共和国刑法第20条规定的正当防卫，根据时间的不同可以分为两种类型:一是事前防御型,是指当不法侵害人受到了严重的威胁时,可以采取必要手段保护自己的合法权益。二是事后救济型，在发生损害结果后当事人又不能实施紧急救助。此时应当成立正当防卫制度或其他合理规范来规制这种情况下被侵犯对象是否构成犯罪。保护本人的正当防卫，顾

4、名思义，就是当不法侵害者伤害自己时，自己本人同样可以反击回去，这就是保护本人的正当防卫；保护他人的正当防卫,就是作为旁观者当看到不法侵害者正在行凶危害他人生命或财产安全时，可以采取一定的手段去制止。例如，甲看到乙在抢劫丙，此时甲上前通过攻击的方式制止乙的行为就是保护他人的正当防卫。（）正当防卫的特征根据正当防卫的定义，其具有两个基本特征。首先，就防御目标而言，防御者的防御目标是危害个人、他人、社会的正当权益的不法侵害者。第二，正当防卫行为是依法行事，不但无害于社会，而且有益于社会。（四）学习正当防卫的的意义1理论意义要想及时有效地保护国家、公民或他人的合法权益，我们就应该大力提倡和鼓励公民进行

5、正当防卫,使其免于遭受不法的侵害,弥补公力救济不及时的缺陷。面对非法侵犯公民权利的行为，我们会鼓励市民积极打击非法行为，这比司法救济更及时、更有效，能够保障被害人的切身利益。学习正当防卫有利于促进社会安全、和谐发展，减少犯罪以及犯罪产生的法律矛盾，建设社会主义精神文明。除刑事责任原则外，刑法还规定正当防卫行为不承担刑事责任，意思是在正当防卫中致伤或致死的不法侵害人，纯属于作茧自缚，罪有应得。它还规定了无限防卫权的情况，有利于人民群众大胆使用合法防卫武器打击违法侵害行为，更好地营造勇敢互助的社会氛围，促进社会主义精神文明建设。2.社会意义笔者认为，正当防卫的社会价值主要体现在维护秩序、坚守正义与

6、提高效率等几个方面。正当防卫的社会价值在于维护社会秩序。既然我国立法的目的是为了建立一个稳定的社会秩序,那么正当防卫立法的目的也应该是为此。目前来说,国家公共权力仍是维护社会秩序稳定的主力军，而构建良好的法律秩序是实现社会秩序稳定的基础。此时，由于国家公共权威未能及时有效地制止非法侵权行为而否定当事人的自卫权，是对非法侵权人非法侵权行为的忽视。为了维护社会秩序安定，我们也应该承认正当防卫行为。为了有利于人类社会的生存与发展，更应该注重对正当防卫制度的完善，以及对公民的权利意识思想观念转变的引导。唯有如此，才能推进国家治理能力在现代法治进程中不断加强。目前来说，国家公共权力仍是维护社会秩序稳定的

7、主力军,而构建良好的法律秩序是实现社会秩序稳定的基础。此时，由于国家公共权威未能及时有效地制止非法侵权行为而否定当事人的自卫权，是对非法侵权人非法侵权行为的忽视。二、正当防卫的构成要件第一，防卫的目的。基于对我国刑法中正当防卫相关规定的分析，防卫的目的应该是为了保护生命安全、身体健康，财产和其他权利的维护。防御意图是建立辩护理由的重要条件。无意主观捍卫自己的人不会构成合法的辩护。如果他们相互争斗，虽然双方都有违规行为，但他们缺乏防守意图和合法防守的前提。这种打架行为必须承担法律责任。再次，这是故意挑衅和诱使他人侵犯作为不公平正当防卫的借口。第二，防卫原因。正当防卫的理由应是侵权人实施不法侵害，

8、侵权行为对社会有害。没有非法侵权，就没有正当防卫。应该指出的是，只要犯罪者的行为是非法的，防御者就可以充分地捍卫犯罪者，无论他是否达到了犯罪水平。非法侵权行为不能推测或猜测，必须客观真实，否则为假设性辩护，不构成自卫和责任虚假。第三，防卫对象。执行正当防卫时，当事人应为非法侵权人。反击是制止非法侵权行为最直接、最有效的方式。根据侵权人行为的违法性，法律允许加害人对抗侵权人的权益，但不能为第三者辩护。第四、防御的时间。防卫时间是从不法侵害行为发生到结束的时间段之内，中国的法律限制旨在防止合法权利受到伤害。若不法侵害行为还没有发生或已经进行完毕，就不可能做出充分的正当防卫，也就是说，辩护的时间不成

9、立，即事前防卫和事后防卫。事前辩护意味着非法侵权行为尚未触犯，事前的防卫实际上是“强者先破”的非法行为。非法侵权行为结束后，辩护人继续对后来的辩护人提起诉讼，这并不构成适当的辩护时间表。第五、防卫限度。防卫的局限意味着合法辩护不能超过必要的限度，并对非法罪犯造成重大损害。在中国的刑法中，有必要的限制，没有明确的标准。一般来说，在实践中，必要限度应等于防卫强度和非法侵权的程度，既能制止不法侵害，又不存在过多的差距。综上所述，正当防卫是保护自身的一种措施，但同时也是有限制的，正当防卫只能在法律规定的范围内进行，不能突破法律规定，凌驾于法律之上！学习正当防卫也是本论文的重中之重，如何学习并利用好正当

10、防卫的有关知识也是论文的目的。三、防卫过当的认定(-)防卫过当的学说1 .有关必要限度的三种不同学说关于正当防卫行为是否明显超过造成严重损害所需的限度并没有具体规定,而是需要结合实际情况来判断。但法理和法律所要求的限度是“基本适应理论”、“必要理论”、“需要理论”三种不同的理论。首先是“基本适应理论”：防御和补偿行为的性质、手段、强度和后果。如果防御行为与补偿行为实质上不相容，但明显造成侵权以外的严重损害，则视为过度防御。第二个是“必要理论”，它指出防御必须拥有成功结束必要侵权行为所需的资源和权力。需要采取防御措施来防止非法侵权，但无论造成的损害多么轻微或多么严重。防御必须适当，否则就属于过度

11、防御。三是“需要理论”，防卫是否过分的原则是基于侵权原则的，在法律认为必要的范围内，在打击侵权和犯罪活动中，必须鼓励和支持我们的公民，而不考虑防卫行为的后果。相关研究认为，防卫的目的是防止非法活动，保护合法权益。因此，如果防御行为过度，则防御者对如何界定边界的主观认识不能被视为标准，而只能作为客观现实。所以“需要理论”的主张主要基于防卫人的主观意识，但对防卫手段没有限制，不符合刑法精神，难以确立。2 .正当防卫必要限度如何认定为了正确理解自卫的限度，可以从以下三个方面加以考虑:侵权强度非法的。确定必要的限制，必须首先确定侵权的强度非法的。违法侵害的强度是指行为的性质、行为对客体的损害和手段造成

12、的严重程度、工具的性质和的位置影响。不足以有效制止违法犯罪的防卫力量，可以采取比违法防卫力量大的防卫力量非法的。当然。如果不需要比非法损害更大的防御强度来阻止非法损害，则超出了自卫的必要限度。非法侵权的缓急。指侵权行为的紧迫性，即违法行为对国家公共利益、社会公共利益、人身或他人财产权等合法权益的危险程度。不法侵害的权益。违法侵害的权益是正当防卫的权益，是决定违法侵害界限的因素之一。为了维护不法侵害者的实质性权益,可能认为有必要结束不法侵害，因此不得超过自卫的限度。为了保护未成年人的权益，即使善恶得不到保护，造成违法者严重伤亡的，可以认为超出了必要的限度。通过以上分析,正当防卫的必要限度是指为维

13、护合法性和要求对各种违法行为采取具体防卫措施而必须遵守的限度。(-)防卫过当的判定标准1防卫过当的客体防卫过当的客体是进行不法侵害的人自己的相关权利，不法侵害者作为公民同样受到法律的保护，拥有法律所规定的公民权利。因此，不法侵害者进行犯罪之后即是犯罪的主体，也是辩护的主体。若不法侵害者的所属权利受到损害，中国法律支持不法侵害者进行正当防卫，也就是说法律对受害者与不法侵害者的权利公平对待。2 .防卫过当的客观方面防卫过当是指在客观事实中，为防止侵权行为而造成严重伤害的明显过度的抗辩行为。首先，过度的防御行为明显超出了要求的限度。要正确理解“明显”的含义，主要包括：一是防御行为没有以保护个人为前提

14、，对非法侵害者造成不必要的损害。例如,入室盗窃的小偷被房主发现,居主将小偷抓起来交给公安局，这属于正当防卫；但如果房主由于气愤而杀害了小偷，他这一行为就歪曲了防卫的目的，远超过了防卫的范围，就不是正当防卫。第二，防卫力度大大超过了一般性非法侵害的强度。这应当通过比较辩护人使用的防御手段的强度与非法侵害的性质来判断。此外，过度的防御行为往往会造成显著的损害结果。而防卫结果在造成严重伤害和死亡的范围内，就属于重大伤害。应该辩证地意识到，过度防卫行为显然超出了合法防护的范围和造成严重损害的关系结果：防护是严重损伤的起因，而严重损伤是界定防为过当的事实依据。目前，学界普遍使用的防卫过当判定方法主要是“

15、四步判定法第一步是该行为是否具备了防卫的性质。面对法律明确规定的应受到保护的权利受到不法侵害时，具备正当防卫的条件，即可称之为防卫行为，满足该条件。第二步是是否为特殊防卫，如若满足特殊防卫的条件，应当特殊对待。第三步是该防卫行为有没有对对不法侵害人造成了重大损害，如若该行为并未造成不法侵害人重伤或死亡并不考虑是否属于有防卫过当的情况。第四步是该防卫行为是否超过必要限度。3 .防卫过当的主体根据我国刑法第17条的规定可以知道，在我国年满16周岁的公民，具备刑事责任能力,故意伤害他人致其重伤或者死亡的,应当承担刑事责任。因此，年满16周岁且有刑事责任能力的公民就是防卫过当的主体。防卫过当的前提是自

16、卫，但过度防卫不同于正当的防卫。四、结语正当防卫是一种符合正义之法的行为，符合社会公平正义理念要求减轻国家刑罚负担的立法精神，是人类社会发展过程中深得民心的一种法律行为。正义一直以来都是推进法治化进程的价值追求之一，是关系正当防卫者防卫行为能否得到公众认可的价值核心。正当防卫与正义相互融合、相辅相成、相互成就。效率是正当防卫的直接价值。我们都应当知道，国家公共权力机构在处理违法行为方面是存在一定的滞后性的，当突发的危险发生时，国家公权力未能够及时有效地防止突发危险的发生。在这种情况下，赋予当事人自卫权是为了更好的防止当事人的合法权利受到进一步的侵犯。在违法侵权行为发生时，对当事人的自卫权予以紧迫而现实的承认，有利于及时有效地遏制违法侵权活动。同时，有利于国家司法机关在追诉违法行为时节约司法成本，提高司法的效率。参考文献：