建设工程合同的法律风险应对.docx

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1、建设工程协议法律风险篇一：建设工程施工协议法律风险及防备建设工程施工协议法律风险及防备引言：结合企业各部门提出的各个问题，我们将建设工程施工协议从招投标、协议签订、协议履行、签证与索赔、工程结算及工程款催收日勺各个阶段也许存在的法律风险进行归纳整顿，有针对性的结合案例来加深在坐各位的印象，提高风险防备意识，使得企业各部门能得以良性发展。第一阶段工程招投标阶段招标投标已逐渐成为建设市场区）重要交易方式，由于其具有平等性、竞争性、开放性的特性。我们讲招标投标制度有助于规范建筑市场主体日勺行为，增进合格市场主体日勺形成;同步，它有助于价格真实反应市场供求状况，真实显示企业的实际消耗和工作效率，使得实

2、力强、素质高、经营好的承包商具有竞争力，从而实现资源的优化配置，提高承包商不停提高企业的管理水平等。那么在招投标阶段的风险重要包括：一、人为风险，其中包括（1）招标方原因带来的!风险违法招标（规避招标，例如我们所说改!化整为零）（招标文献有排他性内容）（招标方式私自变化）（招标主体或项目的非法性）评标不规范（2）投标方原因带来的风险标书内容不真实（主体资质不够/施工能力、设备和人员的）配置及重要业绩和社会信誉局限性等）标书形式和程序上的不合法其中，最为常见和普遍的系违法违规投标招标投标法第32条规定，投标人不得互相串通投标报价，不得排挤其他投标人的公平竞争，损害招标人或者其他投标人的合法权益。

3、投标人不得与招标人串通投标，损害国家利益、社会公共利益或者他人的合法权益。严禁投标人以向招标人或者评标委员会组员行贿的手段谋取中标。在我们国家由于强制进行招标的范围重要是国有资金投资的项目，招标人往往就是项目业主，缺乏自我约束机制,轻易发生招标人和投标人串通，搞假招标，从中获取好处,以损害他们的合法利益。串通区）方式有如下几种：如，招标者在公开开标前，撤换标书、更改报价、泄露标底；招投标者串通抬、压价，中标后吃回扣；第三种常见时就是招标人与投标人接触，并向投标人透露招标文献以外的必须保密的信息如标底，或者招标人向某些投标人透露其他投标人的信息等。更有甚者，投标人为了获得中标，而向招标人或者评标

4、委员会组员行贿。招标人泄露应当保密日勺状况的行为有：(1)向他人透露已获取招标文献的潜在投标人的名称，数量或者也许影响公平竞争的有关招标投标的其他状况。招标过程中有关状况日勺保密性是招标人必须遵照的行为准则。根据本法第22条规定，已经获取招标文献的潜在投标人的名称、数量等属于应予保密的)内容，招标人不得向他人透露。除此之外，其他任何也许影响公平竞争的状况，如评标委员会组员的构成等，也不得向他人透露。招标人假如违反本法规定实行了上述行为，即构成违法。(2)泄露标底。例如：在某些项目日勺招标过程中，招标人也许设有标底。设置标底的;做法是针对我国目前建筑市场发育状况和国情采用的措施，是具有中国特色的

5、招标投标制的一种详细体现。开标前标底是保密的，任何人不得透露标底。标底有一定的浮动范围，在实务操作过程中，招标人一般将标底作为衡量投标报价的基准，过度高于或者低于标底的报价将被拒绝。因此投标人为了尽量地争取中标，往往会千方百计地打听标底。曾经发生过这样一种案例，招标人在计算标底时，误将本来为780-800万元的标底额写成78-80万元。在收到的!三个投标书中，只有一人的投标价均大大高于80万元。事后招标人以标底额有误为由规定宣布招标无效。我们暂不考虑招标人能否以标底有误为由宣布招标无效。假设严格按照标底来衡量各投标人的投标报价日勺话，投标人能否将其投标报价限定在标底额幅度内，就显得至关重要。本

6、案中，我们可以据常识断定，招标人制定日勺标底就存在着被泄露日勺也许。正是考虑到标底在招标中的实际作用及其泄露也许导致的不利后果，本法第22条第2款规定，招标人设有标底的，标底必须保密。泄露标底日勺行为当然属于违法行为。招标人从事上述行为时，应当承担如下法律责任：（1）警告。警告是指行政主体对违法者实行的一种书面形式的训斥和告诫。警告裁决书必须向本人宣布并送交本人，裁决书副本还要同步交给受惩罚人所在单位和常驻地派出所。详细到招标投标法第52条规定的法律责任而言，警告是指有关的行政监督部门对具有上述违法行为的招标人或者招标单位重要负责的主管人员和其他直接负责人员人实行的一种书面的训斥和告诫。(2)

7、可以并惩罚款。行为人具有前述违法行为的，有关的行政监督部门可以对其并惩罚款，罚款数额为一万元以上十万元如下。(3)予以处分。处分包括行政处分和纪律处分。行政处分的对象是项目单位直接负责的主管人员和其他直接负责人员。行政处分的种类包括警告、记过、记大过、降级、降职、开除等。有关行政监督部门可以根据违法行为日勺情节日勺轻重作出不一样日勺行政处分决定。纪律处分是指有关社会组织对违反其内部规章、制度的组员予以的惩罚性措施。如负责人是党员，予以对应的党的纪律处分(警告、开除党籍等)；负责人是有关行业协会的会员，协会可以根据实际状况对其予以减少资质等级的处分等。(4)追究刑事责任。行为人的违法行为触犯了刑

8、律，具有相称程度的社会危害性和应受刑罚惩罚性的，应当由司法机关依法对其追究刑事责任。单位犯罪日勺，对单位处以罚金，对有关主管人员和其他直接负责人员处以对应的刑罚，即实行双罚制。法律责任日勺主体既也许是依法必须进行招标项目的招标人，也也许是招标单位的工作人员，包括重要负责的;主管人员和其他直接负责人员。构成前述法律责任，行为人在主观上一般具有违法日勺故意，在某些状况下也也许是过错。构成前述法律责任，无需招标人的违法行为导致实际的损害后果。只要行为人在客观上实行了违法行为并具有主观过错的,就应当承担法律责任。结合投标中心提出来的：泄标底时双方应承担何种责任,怎样来规避风险？按照我国法律日勺规定：串

9、通投标行为日勺法律责任波及行政责任、民事责任、刑事责任三方面。行政责任包括对波及串通投标的单位，国家予以了罚款、取消资格等惩罚，民事责任有：串通投标行为人应承担协议无效的责任，对于公正投标人，串通投标行为人还应承担共同侵权责任。刑事责任有：刑法第223条规定：投标人互相串通投标报价，损害招标人或者其他投标人利益，情节严重改I,处三年如下有期徒刑或者拘役，并处或者单惩罚金。投标人与招标人串通投标，损害国家、集体、公民的合法利益的，根据前款的（规定惩罚。（结合案例见附件一）防备：强化法律意识，杜绝违规操作。二、政策和社会风险（略）三、自然及环境风险（略）第二阶段即协议签订及履行过程中常常出现的J法

10、律风险及我们应当采用日勺防备措施。看一家企业的管理水平，尤其是协议管理水平，首先要看企业在履行协议过程中的签证意识和能力，尤其是我们所讲的送达问题。对于建设工程施工协议的管理，有效地将工程量汇报、停工告知的!法律文献送达尤为关键。其中今天我们就会结合个案来阐明在项目迟迟不竣工验收的状况下，怎样保护承包方日勺合法权益，这其中有关承包人与否有效的向发包人发出验收告知，承包人与否有效送达竣工验收汇报显得尤为关键。为了在送达问题上防止纠纷，为能搜集对企业也许存在的未来诉讼过程中有利时证据，我们讲当事人牢记应当在协议中明确约定送达的方式及收件人，在送达方式上，我们一般的经验即采用专递日勺方式，同步，一定

11、要在专递日勺封面上注明送达的重要内容。同步，近日我们在办案过程中发现,在必要改I时候，由于标的额较大，时间又较紧迫，协议中有关告知的送达方式没有明确约定日勺状况下，采用公证送达时方式，也不失为一种好措施。由于就公证处自身而言，其由于带有国家的公信力区J组织，其作出的对于送达的整个过程的公证是最具有公信力的。一般状况下，不需要其他证据来佐证即被法院认定为有效，除非对方能以其他证据来反驳。首先，我们先纵观看一下在整个承发包协议管理中的重要法律风险有如下几个阶段：1.协议签订阶段的法律风险。这其中包括协议主义与否恰当，协议文字严谨与否，与否存在着违反法律法规签订的!无效协议。这里我们简朴答复一下办公

12、室提出来的有关在例行审核中没有细看就盖章的风险怎样规避，我只能说这没有规避日勺措施，由于自身我们要做的!盖章之前就必须认真仔细时审核协议，一但引起纠纷了，你总不能说，法官我们没有看到有这样一种条款，因此这个条款对于我们不生效。协议签字盖章的效力即是对协议所有文字内容效力确实认。当然，我们说在协议法中存在因重大误解或故意隐瞒、欺骗等行为可以主张撤销协议时说法，不过，一般状况下，在建设施工协议过程中被告要主张这一权利的举证是非常难的。况且撤销权的行使期限只有一年。即若签订协议步存在意思瑕疵，应当自懂得或者应当懂得撤销事由之日起一年内行使撤销权，否则撤销权消灭。因此，我只能说最妥善的规避措施唯有在签

13、订协议前核查工程的真实性、合法性、对方当事人日勺履约能力，以防被欺诈。结合案例二(附件二)即建设工程施工协议显失公平日勺认定2、协议履约阶段日勺法律风险(1)应变更协议的!没有变更。由于许多负责履约的项目负责人缺乏这种及时变更的意识，成果导致损失。因此,在出现协议变更情形时一定要及时进行协议变更。(2)应当发出的书函(会议纪要)没有发。在履约过程中及时地发出必要日勺书函，是协议动态管理的需要，也是一种自我保护的招数。建设工程施工协议(示范文本就有把双方有关工程的洽商、变更等书面协议或文献视为协议日勺构成部分，因此作为项目部和办公室的!管理人员一定要对其予以足够的重视。(3)应签证确认欧I没有办

14、理签证确认。(4)应当追究时错过了诉讼时效。(5)应当行使的权利没有行使。例如协议法赋予了协议当事人同步履行抗辩权，但大多数的签约方都不回行使。例如当发包人不按协议约定支付工程进度款时，承包人可以行使抗辩权停工，但实践中大部分状况是怕单方面停工要承担违约责任，成果客观上导致垫资施工，导致发包人的欠款数额越来越大，问题愈加难以处理。就象这样日勺状况下,企业财务部一但发现进度款没有及时支付的I篇二：建筑工程施工协议法律风险防备建筑工程施工协议法律风险防备引言：法律风险只是工程风险中的一种（不一样于技术风险、政治风险、不可抗力自身等），法律风险对承包商而言重要表目前施工协议方面，也就是由于缺乏法律意

15、识（投资120亿的I常州铁本工程,盲目投资加上违法违规叫停,老板被抓，建设方破产，中国第一、二、十九冶金、马钢建设企业等几家施工单位数亿元日勺工程款难有指望就是明证！），在签订、履行协议步注意不够，或者违法律规定或受制于人，最终也许导致损失日勺发生。下面我们就从施工企业的!立场出发，简朴讲讲施工协议法律风险的防备。第一部分：签约前的风险防备建筑施工企业防备和控制风险的对策施工企业要寻求良性发展，必须处理好怎样规避风险时问题。详细地讲，施工企业在应对风险上，要着力培育并增强如下几种能力：1、提高避险意识，增强防险能力施工企业规避风险，必须首先处理好“防”的问题。一是风险意识要提高。企业各级领导必

16、须树立强烈的风险意识和危机意识，面对复杂多变的!市场形势，时刻保持清醒头脑，分析方方面面的I风险，制定应对风险的有效措施,做到在顺境中居安思危，在逆境中居险思变。二是风险分析要超前。要做好风险预测，把也许产生的风险分析透彻。要成立专门的）组织机构，配置各方面高素质日勺专业人员，从企业自身的实际状况出发，分析风险的大小和危害程序，为实行风险决策提供比较可靠日勺根据。三是风险决策要谨慎。为防止风险决策失误，要充足征求方方面面的意见和提议。四是协议签订要避害。在协议签订前，必须熟悉和掌握国家有关法律法规，认真研读条款，分析协议文本，通过协议谈判的方式，对条款进行拾遗补缺，防止损害自身利益的条款存在。2、动使用方法律武器，提高维护自身利益能力施工企业必须转变思想观念，勇于依法维权。施工企业与业主是平等的民事主体，没有高下、贵贱之分