涉离岸公司及其股东争议解决实务浅析.docx

《涉离岸公司及其股东争议解决实务浅析.docx》由会员分享，可在线阅读，更多相关《涉离岸公司及其股东争议解决实务浅析.docx（8页珍藏版）》请在第一文库网上搜索。

1、一、离岸公司(-)定义(二)特征二、涉离岸公司及其股东争议解决途径(-)境内法院起诉(二)境外法院起诉(三)国际仲裁解决三、涉离岸公司及其股东争议解决实务特殊问题(-)主体资格证明、证据的公证认证(二)境内判决在离岸地的承认和执行近年以来，出于国际贸易、境外上市、家族财富传承等需要，越来越多的境内企业家通过设立离案公司的方式开展业务。随着离岸公司的增多，相应的纠纷不可避免的也越来越多，本文拟就涉及离岸公司及其股东的争议解决实务问题进行简要探讨。给离岸公司(-)定义世界上离岸金融中心如英属维尔京群岛、开曼群岛、巴哈马群岛、百慕大群岛、塞舌尔群岛、萨摩亚群岛、马恩岛等纷纷以法律手段制订并培育出一些

2、特别宽松的经济区域，允许国际人士在其领土上成立一种国际业务公司，这些区域一般称为离岸管辖区或称为离岸司法管辖区。离岸公司就是泛指在离岸法域内依据离岸公司法规范注册成立，只能在公司注册地以外法域从事经营的公司。（二）特征离岸公司需要具备以下四个要素特征：1、地域要素离岸公司必须在特定的离岸法域成立，这是离岸公司的地域要素。世界上各大洲都有许多著名的离岸法域，这些法域主要是一些岛国，当地为了吸引投资，改善当地经济发展，都特别制定离岸公司法，以鼓励世界各地资本到其当地注册，对于企业的营业所得免除或者收取少量税赋，每年仅收取一定的管理费。2、法律要素离岸公司成立的法律依据必须是离岸法域专门的离岸公司法

3、规范，这是离岸公司的法律要素。比如，在英属维尔京群岛，当地规范离岸公司的法律是维尔京国际商务公司法，而在开曼群岛，则为开曼群岛公司法第七章下的豁免公司规范。3、资本要素一般而言，离岸公司的注册资本来源于离岸法域之外的投资者的投资，或者说离岸公司的投资者或设立人具有非当地性，这是离岸公司的资本要素。从各国创设离岸公司法的目的来看，其本质是为了方便境外投资者的资本运作。而从实践来看，由来自离岸地外的投资者（包括自然人和法人以及其它经济组织）和资本设立的公司构成了离岸公司的主体部分。4、运营要素离岸法域离岸公司不得在离岸法域内经营，或者说离岸公司是排除其在本土经营的公司，这是离岸公司的运营要素。几乎

4、所有的离岸公司法都规定，一旦发现离岸公司在离岸法域内与其他公司签订商业合同，那么当局就将撤销该公司的离岸地位。离岸公司的注册地在离岸法域境内，而其主要经营管理活动都在所注册的离岸法域之外进行，离岸公司由此具有了注册地和经营地相分离的特征。这种分离有时不仅体现在公司的投资者不具有离岸法域自然人或法人的身份上，还体现在其董事、经理等公司的高级管理人员一般也不是注册地的居民上。国涉离岸公司及其股东争议解决途径无论是国内法层面还是国际法层面，对于商事交易合同而言，大多都是尊重“当事人意思自治原则”，允许当事人选择争议解决途径的。因此，涉离岸公司及其股东的法律纠纷除了在法院起诉解决外，还可以在国际仲裁机

5、构仲裁解决。主要有以下几种解决途径：(-)境内法院起诉在与离岸公司或离岸公司股东进行交易的时候，如果约定了发生争议时由境内法院有管辖权，那么当事人发生争议时，就可向境内法院起诉解决。对于境内当事人来说，通过境内法院起诉途径便于境内当事人参加诉讼程序，成本更低；并且也更加熟悉境内法院诉讼流程，风险更小。(二)境外法院起诉司法主权属于国家主权的一部分，因此，一国判决想要在另一个国家或法域得到执行必须经过当地法院的承认。因此，如果离岸公司及其股东资产都在境外的话，国内判决的承认和执行也会是很麻烦的一个问题。可以考虑在离案地或者离案公司财产所在地的境外起诉。(三)国际仲裁解决对于涉及离岸公司的商事纠纷

6、，当事人可以在合同中约定将争议提交国际仲裁机构仲裁解决。纽约公约成员国众多，对于国际仲裁机构做出的仲裁裁决在成员国的执行可以通过纽约公约规定的方式进行。相比一国判决的承认和执行来说，国际仲裁裁决在成员国的执行更加便捷。昌涉离岸公司及其股东争议解决实务特殊问题(-)主体资格证明、证据的公证认证BVI公司、开曼公司、塞舌尔公司等离岸公司在国内法院进行法律程序，需要提供该离岸公司的主体资格证明，法定代表人证明书，授权委托书等文件，且这些文件都必须为公证认证件。诉讼中向人民法院提供的域外证据也应当经所在国公证机关予以证明，并经中华人民共和国驻该国使领馆予以认证，或者履行中华人民共和国与该所在国订立的有

7、关条约中规定的证明手续。且当事人向人民法院提供外文书证或者外文说明资料，应当附有中文译本。需要注意的是，由于中国尚未加入取消外国公文认证要求的公约，简称“海牙公约”，因此，根据国际惯例，外国文书送往中国使用，除有双边协议或多边协议或一国单方免除认证外，均须办理领事/使馆认证。1、与中国有外交关系的国家出具的、送往中国（内地）使用的公证文书或有关文书，需先经当地具有公证资格的律师或公证员对文件进行公证，然后由该国外交部或其授权机构认证后，再送中国驻该国使、领馆认证。2、与中国无外交关系的国家出具的、送往中国（内地）使用的公证文书或有关文书，需先经当地具有公证资格的律师或公证员对文件进行公证，然后

8、由该国外交部或其授权机构和与中国有外交关系国家驻该国使领馆认证后，再办理中国驻该第三国使领馆的认证。（二）境内判决在离岸地的承认和执行过于境内判决在离岸地的承认和执行问题，需要根据离岸地法律规定进行。以下以BV1法院为例做简要介绍。BV1法院将外国判决分为两类，一类是受1922年相互执行判决法（互惠执行法）theReciproca1EnforcementofJudgmentsAct1922（Reciproca1EnforcementAct）约束的司法管辖区域内法院作出的判决，包括英格兰及威尔士、北爱尔兰、苏格兰高等法院及部分前英联邦成员法院作出的判决。此类判决可以在判决后12个月内直接在BV1

9、法院登记执行。另一类是其他外国法院作出的判决。此类判决不能直接登记，而是须由外国判决的债权人依据BVI普通法程序向BV1法院提起诉讼，申请执行。外国判决的债权人须根据2000年东加勒比民事诉讼规则（CPR）的规定提交启动诉讼程序的文件，如申索表、申索说明、誓章、外国判决认证副本，并在必要时提供经过认证的英文译本等。通常而言，对于承认和执行外国判决，BV1法院不会审查外国判决的实质内容，但仍然须审查以下几个问题：D作出判决的外国法院是否有管辖权；2）判决债务人是否未到庭应诉，或未承认外国法院的管辖权；3）外国法院对判决债务人是否经正当法律程序送达；4）外国判决是否是终局的；5）外国判决是否存在有

10、违BV1的公共政策，例如BV1法院不执行外国税法或罚款等刑事裁决的外国判决，不执行基于赌博法的判决，不执行违反1961年受托人法有关英属维尔京群岛信托的外国判决，不执行惩罚性赔偿，不执行因欺诈或违反自然公正原则而获得的外国判决等（本案并不涉及违反当地公共政策）。2023年1月，BVI高等法院作出一份判决，该份BV1判决为我们所知的第一宗BV1法院承认并执行中国国内民商事案件判决的案例。该判决的影响:第一，对于中国大陆的债权人，在中国大陆取得生效判决后，可以根据该份BV1判决，向BV1法院申请承认和执行生效判决。第二，该份BV1判决将有助于未来的债权人在取得BV1法院作出的生效民商事判决，同时判决中债务人的部分或全部资产位于中国大陆境内之时，该等债权人可以依据国际法以及中国国内民事诉讼法上的互惠原则，以该份BV1判决为依据，向中国法院申请寻求互惠救济，以承认和执行BV1法院的判决。