【正当防卫的认定制度探究(论文12000字)】.docx
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1、正当防卫的认定制度探究目录一、前言3二、正当防卫的相关概念4(-)正当防卫的含义4(二)正当防卫的历史由来4(三)正当防卫的构成条件5(四)正当防卫限度的特征61 .以制止不法侵害、保护合法权益为出发点62 .以主观和客观相统一为出发点63 .以实事求是为出发点6(五)正当防卫的不当适用可能产生的危害性71对犯罪嫌疑人(被告人)的危害72 .对权力机关的危害73 .对社会治理的危害8三、正当防卫限度认定的困境与典型问题研究8(-)正当防卫限度认定的困境91 .司法审判机关经常按照结果定罪92 .公众意见与司法机关认定的冲突93 .防卫工具超过防卫必要限度的认定多为防卫过当10(二)正当防卫限度
2、认定的问题101 .刑法对于正当防卫判断标准比较模糊102 .刑法对正当防卫强度判定待改进113 .对于防卫过当的处罚措施不够明细H四、正当防卫限度认定困境产生的原因H(-)正当防卫认定司法解释不清晰11(二)法院与对防卫权理解的偏差12()社会公众对正当防卫的普遍关注13五、正当防卫限度认定制度改进建议13(-)司法机关完善正当防卫限度认定司法解释14(二)建立正当防卫司法与公安联合认定机制151 .明确案件类型。152 .明确工作方式153 .明确审查方法15()完善刑法对正当防卫认定的各项法律制度15六、总结16参考文献16一、目I三正当防卫制度是我国司法为了及时保护公民的个人利益不受损
3、害而设立的司法制度,是对阻止他人正在进行的加害行为的许可。刑法中已经通过明文对正当防卫行为作出了肯定,对公民勇敢地保护自身权益作出了鼓励,也对实施或计划实施犯罪行为的不法分子形成了一种震慑,充分地体现了我国刑法具有的维护社会稳定、弘扬正气的社会意义。自1979年起,我国就将正当防卫制度写入到法律当中。我国刑法第二十条规定:为了使国家、公共利益、本人或者他人的人身、财产和其他合法权利免受正在进行的不法侵害,而采取的制止不法侵害的行为,对不法侵害人造成损害的,属于正当防卫,不负刑事责任。这其中的一大原因在于,我国司法机关在界定正当防卫行为时,经常忽略行为人在突发情况下难以冷静思考的正常心理趋势,严
4、苛地认定防卫行为一旦造成了严重死伤,则不再属于正当防卫,目对于非暴力侵害和侵害发生后的防卫行为均不认定为正当防卫,如与加害人存在打架斗殴,则同样不属于正当防卫。由此可见,在我国刑法学界和司法实务当中,如何正确判定正当防卫行为是必须要解决的难题之一,虽然从理论角度已有多名专家学者作出了相关的探讨,但却难以形成一致共识;在这样的前提下,为了防止司法实务中出现失误,执法人员也往往愈发谨慎地进行防卫行为的性质判定。这一局面的改变要归功于互联网技术的发展,由于近些年来信息传输速度和传播范围的提升,有些具有讨论意义的案例引起了巨大的社会反响,其中2016年的“于欢案”和2018年的“江苏昆山反杀案”都是关
5、于正当防卫制度的重大案例。这几起案例的共同之处在于,起初司法机关在界定时都将其认定为防卫过当或故意伤害行为,但在引起舆论反响之后,司法机关经过重新审视,将之认定为防卫过当或正当防卫。这一过程中,除了法学界专业人士从法理角度所进行的理论交流之外,可以看出还有广大人民群众从社会道德和人伦情感角度的朴素思考的参与。所以,正当防卫行为限度的准确判定,除了具有弘扬司法正义的正面意义,还有增强政府公信力、使公民对法律的权威性更为信任的重要作用O二、正当防卫的相关概念(-)正当防卫的含义在我国刑法中,不仅规定了建立合法辩护的条件和对防御行为的刑事责任,而且还规定了特殊的防卫权。我国正当防卫的表现是多种多样的
6、。根据对中国刑法第二十条,“为了保护人的状态,公共财产和其他权利,或其他人的不法侵害行为,制止不法侵害,造成对违法者的伤害是由于正当防卫,不承担刑事责任。”我们认为,在我国刑法中的正当防卫是指反击的行为,没有明显超过必要限度的人,对国家财产和其他权利的公共,的人,或其他人,对不法侵害。因此,正当防卫有两个基本特征:一是从防卫的角度看,其目的是为了保护国家,公共利益,财产和其他权利免于非法侵权。其次,正当防卫是一种不仅有害于社会,而且有利于社会的法律行为。(二)正当防卫的历史由来正当防卫其本源是一种生物本能行为,经过漫长的演化而成为社会的法律规范。在原始部族社会中,同态复仇是部族之间、人类之间的
7、一种生活习俗。即是“以牙还牙,以眼还眼”这种生物平衡的处理方式,以血腥复仇的恐怖威吓来维护自身(部族)利益不被侵犯。但是随着人类社会的发展,出现了阶级制度,统治阶级为了维护自身统治需要,需要社会平稳安定,开始制定法律来规制人们的行为,并建立国家暴力机构以保障法律的实施和阶级统治。而此时该复仇行为披上了法律外衣,剔除掉了部分血腥,演化成了一项法律行为。在我国的正当防卫的思想最早可以追溯到上古舜统治的时期,在尚书舜典中记述的“雷灾肆赦”中蕴含的思维被认为是最早的形态。之后在汉律中提到:“无故入人室宅庐舍,上人车船,牵引欲犯法者,其时格杀之,无罪。”而后是在唐律中“诸夜无故入人家者,答四十。主人登时
8、杀者,勿论么这是我国封建时期的律法中关于正当防卫的一些体现。新中国成立之后我国制定了第一部刑法,在此已经有了正当防卫的具体论述以及防卫过当时的处理。最后就到了1997年对于该条款进行了修订,由第十七条第二款修改为现行刑法第二十条第二款:“正当防卫明显超过必要限度造成重大损害的,应当负刑事责任,但是应当减轻或者免除处罚。”随着时代的发展,法律制度的健全,对于破坏规则的人,人民可以通过国家公权力来救济,依靠国家强制力来保障,而禁止人民依靠个人进行暴力救济。但是在现今仍无法做到绝对的、强有力地提供所有保护,因此需要从国家中让渡一些公权力,允许人民在特殊情况下私力救济以保护其合法权益。()正当防卫的构
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