债权转让协议讲义.docx

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1、债权转让协议讲义一、债权转让协议修订的宗旨、逻辑体系（一）修订的宗旨债权是公司最基础性的资产，债权处置在公司资产经营与处置中有着非常重要的作用， 其处置的方式多种多样，包括债权清收、折扣变现、债权转让、债权转股权、债权与其他权 利的置换，但其中债权转让是最重要也是最普遍的处置方式，对于实现价值提升，完成现金 回收任务，以至最终实现整体盈利的战略目标都有着至关重要的意义。实践中，我们既要关 注从尽职调查、营销推介到转让谈判的过程，也需要重视债权转让的最终成果的固化与实现, 要努力实现三个目标，在我看来就是：风险防范、价值回收和保本盈利，这三个目标中，风 险防范是前提，价值回收是保障，保本盈利是根

2、本。作为制式文本的提供者，其出发点肯定是为了更好的保护自身的利益，这个很正常，就 比如我们在和工行签署的协议，就是对方的格式文本，对方的权利保护就非常充分，并要求 我们放弃追究工行责任的权利，再比如信达在债权转让签署的协议内容非常多，也很繁杂， 但是繁杂不是目的，譬如我们最近和光大的协议，对方几乎是免除了所有的责任；再比如我 们以前审查的一些由外方起草的债权转让协议，从外文文本翻译过来一个文本加附件就五六 十页，阅读一遍就需要很长时间，审查起来也相当困难，风险点相当不好掌握，因此，这个 观念需要转变,我们修订协议的宗旨和目的是为了更好的维护公司的权益并防范可能的风险。（二）债权转让协议的逻辑体

3、系：债权转让协议从逻辑体系上讲大致包括以下一些环节，分别是1、债权确认：债权权益而非所有权、本金与利息的确定（表内息的说明）、合法的处分 权与主体资格、债权的基准日（也就是停息日、打包情况下也是封包日）、瑕疵披露 （瑕疵与风险、现状转让（债权法律文件的固化）.2、双方合意:要约与承诺的一致、履约保证金的支付、特殊情况下担保的生效、协议的 签署与生效.3、价款支付:确定的付款日，一次性付款与分期付款及其条件，付款,过渡期服务费在不 同情况下的支付时点，履约保证金能否冲抵价款的问题。4、债权交割：交割条件成就（协议签署并生效，履约保证金，全部价款或约定的分期款 项，过渡期服务费，其他）、过渡期服务

4、费支付与净现金回收的返还（过渡期服务费 定额方式下建议在付款日进行交付；定额加定率方式下应和净现金回收一并在交割日 交付，收到过渡期服务费后移交净现金回收，理论上不主张冲抵，但可以灵活操作）、 权属转移（交割日与交割时点、一次交割一次转移，不存在分期交割分期转移）5、债权法律文书的交付：理论上是交割日后的一个时间段。6、过渡期及过渡期的义务以及交割后的附随义务：善意管理的义务与协助的义务，但是 要主要免责保护。7、双方的保证和承诺（违约责任基础）：我方保证：主体资格保证与合法处分权保证（也可以拆分成两个内容）、善良管理保证（能 删除则删除，不能删除的话要注意做好免责保护）；一般不要做债权法律文

5、件保证，如特殊情 况下作此保证，一定要特别注意防范风险。对方保证：主体资格保证，非欺骗保证，审慎调查和独立判断保证，特别保证内容：不 追究转让方的前手权利人法律责任保证，不追究追究中国各级政府及其有关部门法律责任保 证，不对外披露及做出有损于中国外债偿还信誉行为保证，不通过本协议项下交易从事洗钱 等违法犯罪活动保证；承诺本协议一经签署，受让方即放弃以重大误解、显失公平或其他任 何理由主张变更、撤销、解除本协议或减损本协议效力的其他任何权利，并保证除本协议笫 十条（建议此处细化为10.2款）明确规定的以外，不以任何理由向转让方主张救济或要求转 让方承担任何法律责任。8、违约救济（违约责任基础、违

6、约责任）9、协议的变更与解除10、争议解决方式及管辖（诉讼或仲裁，诉讼管辖一般选择在我方住所地法院）二、本次债权转让协议主要修订的几个方面：第二个部分，我和大家简要介绍一下本次债权转让协议修订的主要方面，一会再结合具 体条款进行展开。（一）在修订中，经过多次讨论，第一个方面是完善了债权转让协议的法律框架债权转让的法律关系看似比较单一，似乎只涉及债权转让这一法律关系，但是在拍卖、 招标转让方式下可能还涉及拍卖法律关系，招标投标法律关系，如何做好有关法律关系的衔 接非常重要，譬如在拍卖方式下，拍卖文件、委托拍卖协议与债权转让协议的衔接、债权转 让协议与成交确认书在内容上的一致性都非常重要，我们一定

7、要特别注意；再比如，在分期 付款全部款项付清前交割的情况下，必须有保证人对受让人付款行为进行担保，这种情况下， 也会涉及担保法律关系；另外，单纯从债权转让这一法律关系来看，也涉及许多法律问题， 譬如相关日期之间的衔接，债权交割的内涵与确定，权属转移和风险转移的问题，过渡期义 务的问题、违约责任的问题等等。就债权转让协议的整体法律框架来说，有几个问题需要提醒大家注意，在实践中也非常 重要，要着重把握好以下几个问题：(1)第一个需要把握的问题是基准日以及风险转移，它是债权转让的一个基准点，因 为债权的评估价值和可回收价值存在着变动的可能与不确定性，在确定转让债权的对价时， 必须有一个依据，所以说基

8、准日既是债权转让有关法律关系的最初起点，这个基准日也就是 封包日，它一般要早于协议的签署日，同时，也是转让成功情况下的风险转移点，即使在债 权转让协议最后因为受让人原因不能成立或被解除，受让人也应依据协议对基准日后所产生 的损失对转让人承担赔偿责任；(2)第二个需要注意的问题是协议的签署和协议的生效，也就说在某些情况下协议的 签署并不意味着协议的马上生效，在本协议中履约保证金的交付构成了协议的生效条件，也 就是说在买受人交纳履约保证金之前，协议虽然成立但是并未生效，也就是说协议附了一定 的生效条件，单注意这个还不够，还需要强调的是比如债权转让需要取得事先的批准或备案 程序的，也可以根据实际考虑

9、将获得批准或备案作为协议的生效条件或者将未能取得批准作 为协议的解除条件，但是也要根据实际情况确定，对此还必须规定转让方并不承担任何违约 责任，这些内容都要事先进行约定，否则，发生纠纷则我方很可能面临诉讼风险。例1：比如我们向外资转让债权，需要备案，如果备案作为协议生效条件，那就是说对 方也可以先不支付价款，但是如果我们将备案作为交割的条件，并规定了在本协议签署后一 个确定的延长时间段内不能取得备案文件，协议自动解除，但是买受人仍应向我方支付基准 日至终止日实际发生的全部处置费用，其存在其他违约情况，我们还可以索赔。(合同法87 条：法律、行政法规规定转让权利或者转移义务应当办理批准、登记等手

10、续的，依照其规定) 但是实践中我们办事处经常是以取得备案文件作为付款的条件，实际对我们的保护不是十分 有利，这里一定要注意备案在整个协议中所起的作用，是协议的生效条件？是协议的付款前 提？还是协议的解除条件？这个需要根据实际情况认真考虑和设计，如做出与示范文本不一 致的设计需要报总公司备案。例2：反过来讲我们不能在我们的保证和承诺里将取得备案文件作为我们的义务或保 证，否则我们就有可能被追究违约责任，这个帝要予以注意。(3)第三个带把握的问题是债权的瑕疵披露与风险揭示，瑕疵披露与风险揭示在债权 转让中相当重要，在协议设计时，披露的瑕疵采取了概括式与列举式相结合的方式，所列举 的可以根据实际选择

11、，未列举的可以根据实际增加，但是本条任何情况下不得删除。所列举 的内容大致可以分为八类，可以简单的概括为：偿债主体存续性瑕疵；时效或期间利益丧失 的瑕疵；债权本身效力的瑕疵；债权文件瑕疵；转让限制瑕疵；担保物和抵债资产瑕疵；诉 讼利益瑕疵；其他瑕疵等，这里需要注意瑕疵披露的方式，怎样披露才能免于被追究责任， 这个内容稍后结合条款再进行讲解。（4）第四个需要特别注意的问题就是相关时点的衔接，债权转让涉及的时点和时段非 常多，只有理清相关时间点和时间段的概念与内涵，才能做好有关权利义务内容的衔接，也 才能更好的对转让价款，过渡期服务费，净价值回收的支付时间以及保证金的处理作出安排。 债权转让涉及基

12、准日、报价日（投标日）、中标日（成交确认书签署日）、协议签署日、协议 生效日、付款日、交割日、交割时点、过渡期（基准日到交割日的交割时点）的概念，此次 修订，一方面是重新对交割的概念进行了界定，明确交割不是一个时间段概念，而是一个时 间点概念，交割的概念只是贷款债权转让的标志（合同法79条 债权人可以将合同的权利 全部或者部分转让给第三人；80条 债权人转让权利的，应当通知债务人。未经通知，该转 让对债务人不发生效力），它是一个时间点上拟定，贷款债权文件的交付则可以是交割日后的 一个时间段，交割并不等同于债权文件的交付，债权文件的交付可能在交割日完成，也可能 在交割后一个时间段完成，下面就一般

13、情况我以图示的形式给大家进行说明：例3： 2.1 （基准日）2.28报价日（投标日）3.5中标日（成交确认书签署日） 3.7 （协议签署日）3. 7或之后比如3.11 （协议生效日）3.7或3.11或 之后比如3.25 （付款日）一3.25之后比如3.28 （交割日，一般在付款日之后）交割时点（交割日的特定时点：比如上午9点或下午15点）例外：分期付款全部付清前交割的情况基准日到交割日整个时间段构成了过渡期的概念。（5）第五个问题是相关款项的支付：这个问题的基础是第四个问题，一般来讲付款日 总是早于交割日的，主要是为了保护公司的利益，防止价款不能回收的风险，所以我们也强 烈主张一次性付款，但是

14、考虑到实际交易中办事处有可能会遇到分期付款的情况，也设计了 分期付款的情况，特别是在分期付款全部款项付清前进行交割的情况下，付款日的起点肯定 是早于交割日这个没有问题，但是截至交割日款项并未全部付清，我们基本不主张采取这种 付款方式，同时需要强调的是这种付款方式下必须存在独立且有效的担保。比较：正是基于前面讲到的时间概念的界定，在修订中我们发现以前的文本中约定买受 人需要在付款日支付转让价款以及过渡期服务费，转让方需在付款日支付净现金（价值）回 收，并在二者冲抵之后互相交付，这里便产生了一个矛盾，由于在付款日过渡期尚未结束， 尽管转让价款已经确定，但是过渡期服务费尚不能确定，回收的净价值也不能

15、确定，其支付 存在不完全性，所以，以前的文本又规定了在交割日对于剩余的过渡期也就是从付款日到交 割日的过渡期服务费和净价值回收进行二次计算，二次冲抵，逻辑上既存在缺陷，也比较繁 琐，因此，本次修订中规定付款日只进行价款的支付，至于过渡期服务费和净价值回收的交 付时间一并后移到交割日交割前进行交付，采取了类似于模糊数学的一种处理方法，交割前 可以是1小时也可以是1天，对于二者的冲抵问题我们从逻辑顺序上进行了修订，就是规定 为在我方收到过渡期服务费后方向买受人移交净价值回收，逻辑上存在一个先后顺序，具体 实践中办事处可以根据风险控制情况对于是否进行冲抵进行约定。(6)第六个需要注意的是各方的承诺与

16、保证，这个问题非常重要，也需要大家予以高 度重视，特别是转让方的承诺与保证在本协议中作为转让方违约责任的法律基础，这里要提 醒大家的是，除了我们违犯保证与承诺的违约责任外，本协议中其他任何条款不能成为追究 我方违约责任的依据，所以保证和承诺一定要符合实际，不做不符合实际的承诺，不对或然 性的东西进行承诺和保证，对于本协议约定的转让方承诺与保证的内容不得擅自增加，特别 是不能增加可能导致我方违约的保证内容，法律人员在审查中也要把好这道关，此次修订将 转让方的承诺与保证仅限制为两条，一是转让资格的保证，二是善良管理的保证，同时，转 让方违约责任的唯一基础只是转让方的保证和承诺，除此之外，不存在转让方违约的条款基 础，另外，也对转让方违约情况下的违约责任进行了限制，并剔除了针对转让方的回购条款, 正是基于前面的修改，由于转让方进行了充分的瑕疵披露与风险揭示，受让方也予以认可， 因此，排除了转让方回购的法律基础。对于受让方的保证我们也