甲供(控)材”影响工期相关证据的固定.docx

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1、公司律师团观点（三）：“甲供（控）材”影响工期相关证据的固定公司律师团观点（三）:“甲供（控）材”影响工期相关证据的固定围绕建筑材料的采购，发包人与承包人通常约定部分大宗材料，比如钢筋、水泥、木材、装饰材料等，要么由承包人提需求计划，发包人购买；要么由承包人购买，发包人（监理人）认价。前者通常称为“甲供材”，后者通常称为“甲控材”。“甲供（控）材”的供料方式要求有关各方密切配合，才能保证工程施工的正常进行。但事实情况是，由于种种原因“甲供（控）材”造成工期迟延的情况经常发生。因此总结造成工期迟延的规律，研究如何做好证据的固定十分必要。目前“甲供材”主要形式：一是发包人负责确定材料品牌与价格，与

2、供货人订立买卖合同并支付款项；二是发包人、承包人共同看样订货，议定价格，并与供货商订立三方买卖合同，货款由发包人通过承包人向供货人支付。“甲控材”的形式往往是发包人与承包人共同看样订货，议定价格，由供货人与承包人订立买卖合同，货款由承包人支付。无论是采用“甲供材”还是“甲控材”的形式，发包人一般通过双方或者多方的协议，要求承包人负责对进场材料进行数量与质量的验收。由于“甲供（控）材”导致工期迟延的情形主要有以下方面：一是供货人供应材料迟延，造成工期的拖延；二是供货人提供的材料质量不符合要求，退货与更换的过程影响施工的进行；三是发包人迟迟不能订货核价造成材料不能按时进场，造成施工无法进行。对比二

3、种供料形式的区别，从担负的合同责任来看，“甲控材”的形式承包方的责任更大。特别需要指出的是，在“甲控材”的情况下，普遍存在的发包人迟迟不对材料给予认价的情况，并不是承包人可以要求对工期延误给以顺延的法定理由。为在工程索赔与反索赔中占得优势，根据笔者办理工期索赔案件的经验，承包人在面对“甲供（控）材”影响工期时，要注意从以下方面做好证据固定：1、做好合同条款议定。在“甲供材”采购合同中，发包人应为买卖合同的买方主体，并承担材料验收、货款支付等相应责任，即便承包方代为现场验收材料，但材料的买受人仍为发包人。通常的情况是，发包人利用优势地位，要求承包人作为材料买卖合同的买受人，这时要争取把发包人拉到

4、合同中来作为一方合同主体，并由其承担实际的货物验收与货款支付义务。在采用“甲控材”的形式时，为预防发包人拖延材料认价的情况发生，可以在相关合同文件中与发包人约定，如发包人对承包人提交的材料认价申请在一定时间之内不予答复，视为认可承包人提供的价格。也可以约定，如发包人对承包人提交的材料认价申请，在一定时间之内不予答复，承包人有权停止施工，由此延误的工期相应自动顺延。2、做好材料需求计划。材料需求计划的提出与落实情况，是界定“甲供材”影响工期应由谁承担责任的关键一环。现场管理人员要依据图纸及现场实际情况，综合考虑工程进度情况及工程现场实际需要，编制切实可行的材料需求计划。发承包双方一般在建设工程施

5、工合同专用条款中约定，承包人要提前一定时间向发包人提出“甲供材”的需求计划。但笔者发现，承包人在做需求计划时往往不细致：有的要求材料的规格、用量、进场时间不明确；有的要求材料进场时间不合理；有的要求的数量过大或者过小，不准确；有的没有发包方签收手续，证据不完整，等等。一旦“甲供材”出现供货延期时，影响工期的具体时间及责任往往无法准确认定。3、做好材料认价申请。认价申请是“甲控材”情况下承包人必须遵循的工作程序，也是认定合同双方是否履行合同义务的关键文件。承包人根据材料采购需要提交要求认质认价文件时，必须写明材料名称、规格型号、产地、采购数量、计价单位和报价等内容。以上内容要做到明确具体，实用有

6、效。认价文件要交由发包人工程师签字后留存。4、做好材料质量验收。由建设单位直接提供的材料，从材料质量上讲，其质量与施工单位无太大的关系，但根据建筑法规定，承包人应检验建筑材料，有“不合格的不得使用”的法定义务，如承包人没有检验“甲供材”而造成了质量问题的，承包人应承担过错责任。这就要求承包人要对进场的材料的规格与质量进行把关，独立认真地进行材料检验，不要盲从发包方的意见。对质量不合格的材料要明确提出不能使用的意见，如发包人坚持使用，要向其释明由其自行承担强行使用的不利后果。5、做好问题成因分析。对抽查不合格的材料，要及时取样封存。对在施工过程中才发现的问题，要果断停止施工，邀请发包、监理、材料

7、供应、材料运输等相关方联合就出现的问题进行分析，厘清责任。各方对问题原因无法达成一致意见的，要及时提请检测鉴定机构对相关问题进行鉴定。切勿在问题成因分析不清，没有任何书面证据支持的情况下盲目继续施工，导致鉴定时机的错失以及经济损失的扩大。6、做好索赔证据收集。搞好“甲供（控）材”影响工期的索赔，需要承包人收集工期与经济损失等方面的证据。为此，施工人应注意书面告知发包人进场材料存在的问题，以及对施工进度造成的影响，明确要求发包人提出问题解决方案，相应顺延工期。对涉及停工的，要结合施工组织设计与现场实际情况，收集有关周转材料、机具设备、人员窝工、资金占用等方面的证据，为核算经济损失提供基础证据。笔

8、者曾经代理过这样一桩因发包人提供面砖造成工期延误的索赔案件：乙方为甲方施工了某车间工程，建设工程施工合同约定，工程面砖由甲方负责采购。甲方公开招标采购面砖,丙方参与投标并中标。根据甲方的要求，甲、乙、丙三方订立面砖买卖合同。买卖合同的出卖人为丙方，买受人为乙方，发包人为担保人。买卖合同约定由乙方负责支付面砖预付款，余款由甲方负责支付，乙方负责现场验货。镶贴过程中，甲方提出面病存有翘曲及色差等问题，要求乙方停工核查。丙方不服，委托工程质量检测机构进行了检测，结论为合格。甲方不服，要求三方共同抽样到更具权威性的产品质量监督检验机构检测，但丙方不予配合。此后，甲方单方委托另一家检验单位进行检验，结论

9、为质量合格。经多次协商，最后甲乙丙三方达成一致意见，甲方同意继续使用该宗面砖，但价格由原来的每平方23.8元降为17元。甲方通过挑起争议的手段，达到了压低面砖价格的目的，但也因此耽误了120天的工期。因为此次“甲供材”质量争议事件，系因甲方提出的不适当的质疑引起，该工期延误理应由甲方承担。于是，乙方向甲方提出了相应的工期索赔要求，并注重做了如下几点：第一，注重进行工程资料的收集，对面砖的甲方招标公告、丙方投标书、中标通知等，相对于其他施工资料而言不太重要的资料，都做了很好地保存；第二，注重合同条款的议定，在三方面砖买卖合同中将支付货款等主要责任界定给了甲方；第三，注重研究取证技巧，对甲方委托工程质量检测机构检测合格的报告申请了公证；第四，注重以书面形式进行工作交流，利用工作联系单完整地还原了争议的过程；第五，注重工期索赔策略的研究，在出现质量争议后果断以书面形式告知发包人停工，防止了损失的扩大和责任的混淆。这个案例中，由于乙方索赔意识较强，平时注意搜集有关工期责任的资料，所以在进行工期索赔时证据丰富，优势明显。其做法值得广大承包人学习和借鉴。实践表明，“甲供（控）材”导致的工期延误并不必然归向“甲承担”，承包人要做好索赔与反索赔工作，还需要在施工过程中对相关证据的固定，做到一以贯之地关注和长期不懈地坚持。