私募基金在基建投资中的应用.docx

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1、写在前面：基础设施投资领域，不论投资主体是政府、地方平台、央地合作还是政企合作，“私募基金”总是被频繁使用，私募基金如何合规运用，如何与基建投资项目投资相结合，本文站在基建投融资的视角，浅谈私募基金在基建领域的应用。私募基金的定义私募基金是指在中国境内以非公开方式向合格投资者募集资金设立的投资基金，包括契约型基金或者资产由基金管理人或普通合伙人管理的以投资活动为目的设立的公司或者合伙企业。私募基金的分类根据投资标的的不同，私募基金分以下几类：I私募证券投资基金：私募证券投资基金投资于公开发行的股份有限公司（上市公司）的股票、债券、基金份额，以及证监会规定的其他证券及其衍生品种。即私募证券基金投

2、资于公开发行的证券。私募股权投资基金：私募股权投资基金投资于非上市企业的股权权益。即私募股权基金投资于非公开交易的股权。创业投资基金：创业投资基金是私募股权投资基金的特殊类别。I资产配置类私募基金：私募资产配置基金是底层标的为各类资产的私募基金，主要采用基金中基金（FOF）的投资方式，即私募资产配置基金中80%的已投资出去的资金不能直接投资于底层资产，而应当投资于已备案的私募基金、公募基金或者其他依法设立的资产管理产品。其他私募基金：其他私募基金投资于艺术品、红酒等特定商品。私募基金的主要政策分析近日，私募基金领域核心法律法规私募投资基金监督管理条例正式发布。征求意见稿整合了基金行业的“一法三

3、规五办法三指引”，即证券投资基金法（“一法”）、私募投资基金监督管理暂行办法、证券期货经营机构私募资产管理业务运行管理暂行规定、证券期货投资者适当性管理办法（“三规”）、私募投资基金登记和备案管理办法、私募投资基金募集行为管理办法、私募投资基金信息披露管理办法、基金从业资格考试管理办法（试行）、私募投资基金服务业务管理办法（试行）（“五办法）、私募投资基金合同指引、私募投资基金管理人内部控制指引、基金募集机构投资者适当性管理实施指引（试行），以及中国证券投资基金业协会私募基金登记备案相关问题解答等其他行业规范性文件的相关规定。总结归纳如下重点：I私募基金范围：在中华人民共和国境内，以非公开方式

4、募集资金，设立投资基金或者以进行投资活动为目的依法设立公司、合伙企业，由私募基金管理人或者普通合伙人管理，为投资者的利益进行投资活动。I私募基金管理人应当自私募基金募集完毕之后办理备案。I私募基金财产的投资包括买卖股份有限公司股份、有限责任公司股权、债券、基金份额、其他证券及其衍生品种以及符合国务院证券监督管理机构规定的其他投资标的。I私募基金财产不得用于经营或者变相经营资金拆借、贷款等业务。私募基金管理人不得以要求地方人民政府承诺回购本金等方式变相增加政府隐性债务。I私募基金不得向合格投资者以外的单位和个人募集或者转让；不得向为他人代持的投资者募集或者转让；不得通过通过各类公开方式向不特定对

5、象宣传推介；不得以私募基金托管人名义宣传推介；不得向投资者承诺投资本金不受损失或者承诺最低收益。I符合国务院证券监督管理机构规定条件，将主要基金财产投资于其他私募基金的私募基金不计入投资层级。I境外机构不得直接向境内投资者募集资金设立私募基金，但国家另有规定的除外。为进一步完善私募投资基金备案公开透明机制，提高私募投资基金备案工作效率，中国证券投资基金业协会发布私募投资基金备案须知（2019年12月23日）。总结归纳如下重点：I协会为私募投资基金办理备案不构成对私募投资基金管理人投资能力的认可，亦不构成对管理人和私募投资基金合规情况的认可，不作为对私募投资基金财产安全的保证。投资者应当自行识别

6、私募投资基金投资风险并承担投资行为可能出现的损失。I私募基金管理人不得超过一家。I私募股权投资基金（含创业投资基金）和私募资产配置基金应当封闭运作，备案完成后不得开放认/申购（认缴）和赎回（退出）。I不得开展或者参与任何形式的“资金池”业务，不得存在短募长投、期限错配、分离定价、滚动发行、集合运作等违规操作。I私募投资基金应当约定明确的存续期。私募股权投资基金和私募资产配置基金约定的存续期不得少于5年，鼓励管理人设立存续期在7年及以上的私募股权投资基金。I开放式私募投资基金不得进行份额分级。I私募股权投资基金（含FOF）的投资范围主要包括未上市企业股权、上市公司非公开发行或交易的股票、可转债、

7、市场化和法治化债转股、股权类基金份额，以及中国证监会认可的其他资产。为了规范证券投资基金活动，保护投资人及相关当事人的合法权益，促进证券投资基金和资本市场的健康发展，2015年04月24日中华人民共和国主席令第23号,修正了中华人民共和国证券投资基金法。总结归纳如下重点：I基金管理人由依法设立的公司或者合伙企业担任。公开募集基金的基金管理人，由基金管理公司或者经国务院证券监督管理机构按照规定核准的其他机构担任。I基金托管人由依法设立的商业银行或者其他金融机构担任。基金托管人与基金管理人不得为同一机构，不得相互出资或者持有股份。I基金的运作方式可以采用封闭式、开放式或者其他方式。采用封闭式运作方

8、式的基金，是指基金份额总额在基金合同期限内固定不变，基金份额持有人不得申请赎回的基金；采用开放式运作方式的基金，是指基金份额总额不固定，基金份额可以在基金合同约定的时间和场所申购或者赎回的基金。I基金份额持有人大会及其日常机构不得直接参与或者干涉基金的投资管理活动。I非公开募集基金，不得向合格投资者之外的单位和个人募集资金，不得通过报刊、电台、电视台、互联网等公众传播媒体或者讲座、报告会、分析会等方式向不特定对象宣传推介。I非公开募集基金可以由部分基金份额持有人作为基金管理人负责基金的投资管理活动，并在基金财产不足以清偿其债务时对基金财产的债务承担无限连带责任。I非公开募集基金募集完毕，基金管

9、理人应当向基金行业协会备案。基金管理人、基金托管人应当加入基金行业协会，基金服务机构可以加入基金行业协会。私募基金登记备案相关问题解答（一）一（十五）,其中（一）（二）（三）（四）（五）（七）（十三）（十四）已废止。主要关注点如下：结合私募投资基金管理暂行条例，自然人不能登记为私募资金管理人。I同一实际控制人仅可控制或控股一家私募资产配置基金管理人。私募资产配置基金合同应当约定合理的募集期，且自募集期结束后的存续期不少于两年。私募资产配置基金存续期内，应当封闭运作。I私募资产配置基金投资于单一资产管理产品或标的的比例不得超过该基金资产规模的20%o私募基金的普遍存在形式是合伙企业形式，合伙企业

10、法主要关注要点如下：I普通合伙企业由普通合伙人组成，合伙人对合伙企业债务承担无限连带责任。本法对普通合伙人承担责任的形式有特别规定的，从其规定。有限合伙企业由普通合伙人和有限合伙人组成，普通合伙人对合伙企业债务承担无限连带责任，有限合伙人以其认缴的出资额为限对合伙企业债务承担责任。I国有独资公司、国有企业、上市公司以及公益性的事业单位、社会团体不得成为普通合伙人。I普通合伙企业：按照合伙协议的约定或者经全体合伙人决定，可以委托一个或者数个合伙人对外代表合伙企业,执行合伙事务。合伙协议不得约定将全部利润分配给部分合伙人或者由部分合伙人承担全部亏损。I有限合伙企业：有限合伙企业至少应当有一个普通合

11、伙人。有限合伙人不得以劳务出资。有限合伙企业由普通合伙人执行合伙事务。有限合伙人不执行合伙事务，不得对外代表有限合伙企业。I有限合伙企业不得将全部利润分配给部分合伙人；但是，合伙协议另有约定的除外。有限合伙人可以同本有限合伙企业进行交易。有限合伙人可以自营或者同他人合作经营与本有限合伙企业相竞争的业务。I新入伙的有限合伙人对入伙前有限合伙企业的债务，以其认缴的出资额为限承担责任。I除合伙协议另有约定外，普通合伙人转变为有限合伙人，或者有限合伙人转变为普通合伙人，应当经全体合伙人一致同意。有限合伙人转变为普通合伙人的，对其作为有限合伙人期间有限合伙企业发生的债务承担无限连带责任。普通合伙人转变为

12、有限合伙人的，对其作为普通合伙人期间合伙企业发生的债务承担无限连带责任。中国证券投资基金业协会将“一法三规五办法三指引”中的私募投资基金管理人登记和基金备案办法（试行）修订为私募投资基金登记备案办法（中基协发（2023）5号），于2023年2月发布，自2023年5月1日起施行。主要内容梳理如下：I私募基金管理人及其股东、合伙人、实际控制人、关联方和基金销售机构，以及前述机构的工作人员不得以任何方式明示或者暗示基金预期收益率，不得承诺或者误导投资者投资本金不受损失或者限定损失金额和比例，或者承诺最低收益。I私募基金管理人不得超过一家，私募基金托管人不得超过一家。I明确私募证券基金和私募股权基金的

13、投资范围以及初始实缴募集资金规模，投向单一标的的私募基金初始实缴不低于2000万元。私募证券基金的投资范围主要包括股票、债券、存托凭证、资产支持证券、期货合约、期权合约、互换合约、远期合约、证券投资基金份额等。初始实缴不低于IOOO万元私募股权基金的投资范围包括未上市企业股权，非上市公众公司股票，上市公司向特定对象发行的股票，大宗交易、协议转让等方式交易的上市公司股票，非公开发行或者交易的可转换债券、可交换债券，市场化和法治化债转股，股权投资基金份额等。初始实缴不低于IOOO万元.I私募股权基金约定的存续期除另有规定外，不得少于5年。鼓励私募基金管理人设立存续期不少于7年的私募股权基金。I明确

14、私募基金不予备案的负面清单：（一）从事或者变相从事信贷业务，或者直接投向信贷资产；（二）通过委托贷款、信托贷款等方式从事经营性民间借贷活动；（三）私募基金通过设置无条件刚性回购安排变相从事借贷活动，基金收益不与投资标的的经营业绩或者收益挂钩；（四）投向保理资产、融资租赁资产、典当资产等与私募基金相冲突业务的资产、资产收（受）益权，以及投向从事上述业务的公司的股权；（五）投向国家禁止或者限制投资的项目，不符合国家产业政策、环境保护政策、土地管理政策的项目；（六）通过投资公司、合伙企业、资产管理产品等方式间接从事或者变相从事本款第一项至第五项规定的活动；（七）不以基金形式设立和运作的投资公司和合伙

15、企业；（八）以员工激励为目的设立的员工持股计划和私募基金管理人的员工跟投平台；I支持私募基金在服务国家战略、推动创新驱动发展和经济转型升级等方面发挥积极作用，对承担国家重大战略实施等职能的私募基金提供重点支持。I明确基金管理人的负面清单，主要包括：（一）向合格投资者之外的单位和个人募集资金或者转让基金份额，向不特定对象宣传推介；（二）通过“阴阳合同”“抽屉协议”等方式，承诺投资本金不受损失或者承诺最低收益；开展或者参与具有滚动发行、集合运作、期限错配、分离定价等特征的资金池业务；（三）以套取私募基金财产为目的，使用私募基金财产实施自融行为。I对冲突业务和资管产品进行界定。与私募基金冲突业务：是

16、指民间借贷、民间融资、小额理财、小额借贷、担保、保理、典当、融资租赁、网络借贷信息中介、众筹、场外配资、房地产开发、交易平台等与私募基金管理相冲突的业务，中国证监会、协会另有规定的除外。资产管理产品：是指银行、信托、证券、基金、期货、保险资产管理机构、私募基金管理人等受国务院金融监督管理机构监管的机构依法发行的资产管理产品，包括银行非保本理财、证券期货经营机构资产管理计划、信托计划、保险资产管理产品和在协会备案的私募基金等。私募基金在基建投融资领域的应用近日，中央企业基金业务管理暂行办法近日已内部印发。关于加强中央企业基金业务风险管理的指导意见（国资发资本规（202330号）同时废止。由于非公开发布，在此不过多