如何主动披露（以招投标为例）.docx

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1、首先，主动披露关涉招投标的关键信息刑事合规制度极其庞杂，但其核心是要求企业“在法定框架内,结合组织体自身的组织文化、组织性质以及组织规模等特殊因素，设立一套违法及犯罪行为的预防、发现及报告机制，即及时识别并披露组织体内的不法行为。对串通投标行为的刑事合规而言，应聚焦于披露可能发现不法行为的信息，为国家机关发现不法行为提供有力的证据资料。具体而言企业应主要识别并披露以下信息。首先，主动披露与其他企业及职员的资金往来情况。这是众多合规制度的核心要素。之所以将财务资金披露作为公司治理的核心，是因为会计记录能反映一个企业的经济活动，即便企业对会计报告予以粉饰，但通过会计审计仍可发现企业实施的不法行为，

2、因为“在风险评估中，注册会计师需要侧面了解关联方及交易情况，初步分析企业重大错报风险信息，始终保持审慎态度，全面核查资料，不放过任何蛛丝马迹。因此依据企业披露的资金往来情况可最大限度发现企业不法行为。依据招投标制度，投标人应当向招标人预交保证金，预定中标者为了实施串通投标行为须提供资金以供围标、陪标企业交纳保证金，中标之后再予以退还。因此，涉案企业必须主动披露与其他参与投标人之间的资金往来情况。如与其他投标企业有经济往来，则须作出说明并提供相关的合同、采购及交付凭证等，以审查合同中是否有可疑行为。可疑行为包括但不限于以下内容：向商业伙伴支付的经济利益与其提供的服务不成正比或明显偏高市场价格，不

3、寻常的奖金或额外支付、超过常规的或大额度的预付款、或者给予新客户不寻常的大额赊账额度，非直接途径或非正规方式进行付款，账外支付或合同中有不寻常或值得怀疑的付款条款，要求不在合同里对付款的数额、账户详情、收款人进行完整的披露等。若合同中有可疑行为，则意味着款项的一部分己经或者有可能被作为贿赂而支付给相关人员，因而应当作为主动披露的一部分。其次，主动披露工程概算及依据。串通投标是通过设定多层次的投标价格以提高中标几率，或者排除其他参与者的中标可能性。为了设定其层次性，必定有投标人的竞标价格背离了成本。企业主动披露工程概算及依据后，如果其报价不合理地低于或高于企业成本，则监督机构即可据此测算其是否有

4、实施串通行为的可能性，并实施进一步的调查。关于合理的报价区间范围，在建筑工程投标领域已经有了成熟的研究，并形成了“不平衡报价策略。“不平衡报价是在不改变投标总价的前提下，通过调整部分项目清单报价幅度，从而在工程实际施工过程中，达到更早获得资金或者获得更多事后经济索赔的一种投标策略与技巧。详言之，在依照工程量清单报价的投标方式时，投标企业发现清单中某一项工程量比实际需要的工程量少，于是提高该项工程单价，施工后需要按照实际施工量结算，则投标企业可以依照高的报价多获得一笔利润。在此基础上，如招标企业另一项工程量计算的比实际需要多，投标企业则降低该项清单单价，并将减少的单价加到被少计算了的工程清单单价

5、中，这样实际结算时，投标企业增加的利润最大化，而减少的利润最小化。至于增减的价格是否合理，其判断的法律依据是参照适用合同法司法解释（二）第19条的规定，即“明显不合理的价格是达不到协议价格的70%或者超出30%,此范围之内的报价变动可依据上述规定精神予以保护，投标企业利用招标单位的计算错误，在30%范围内增减是合理的。须明确的是，合理投标报价的认定不能仅依据上述形式标准，而应进行合理性的具体考量，只有排除其他合理性后方可被认为有实施串通行为的可能性，因为有些招标项目明确要求企业具有一定的施工数量或获奖数量，某些企业为了获取之后项目的投标资格，可能会以低于成本的价格投标，以此累积资格点数或奖项，

6、此类情形并非串通投标的表现。再次，主动披露工程获取过程，虽然通过财务资金流动过程及工程概算可以发现企业串通投标行为，但是其依然需要监管机构投入大量的资源，在大范围内进行财务分析，耗费依然巨大。最直接有效的途径是企业主动向监督机构披露工程项目来源，比如是通过投标还是通过分包、转包获得，如是通过分包、转包获得还应披露上家企业具体信息。串通投标的行为方式之一是投标企业联合围标，预定企业中标之后会将工程分给参与围标企业作为补偿,企业主动披露上述信息，有利于监督机构有针对性地查证工程获取途径是否合法，是否是参与围标的“报酬。对于招标人与投标人之间的纵向串通而言，防止其之间的违法接触是重要的监督方式。为此,企业应当主动披露投标人员与招标单位人员的接触过程,具体包括时间、场所以及是否参加了相关会议等。总而言之，及时主动披露企业相关信息及行为是串通投标（诚信合规）合规治理的核心,因为串通投标行为治理的难点即在其隐秘性，各类刑事优惠制度实施的目的是最大程度地激励企业及职员披露有价值的信息、报告不法行为,减轻国家机关的证明难度,缩短办案周期，精简办案资源的投入。