以国际视野浅谈我国商会法的基本原则.docx
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1、以国际视野浅谈我国商会法的基本原则王思鲁前言商会组织的出现由来已久,在我国近代也曾经得到过较好的发展,其地位和作用在立法上得到很好的体现。1新中国成立后,实行计划经济,1953年成立的工商业联合会成为全国性的商会组织。在中国深化市场经济改革和加入WTO后,商会和各种行业协会得到蓬勃发展。然而,由于立法的缺失,我国的商会和行业协会以各种形式存在,管理十分混乱,其设立、性质、法律地位、权责和运作均得不到法律的有效保障,难以发挥其应有的作用。因此,商会法的出台就显得十分必要。而立法的基础又在于确立其基本原则。本文尝试借鉴国外的立法经验并且结合中国的实际国情,探讨我国商会法的基本原则。我国理论上和地方
2、立法都没有对商会有统一的认识。本文所谈的商会是指是一个以商人为其会员,以维护会员利益和促进工商业繁荣为宗旨的法人。这里的商人指的是进行商业经济活动的经营者和生产者,包括自然人和法人。这样定义的好处就是可以把狭义的商会以及同行协会都包含在内,又可以将手工业者、自由职业者以及农民的行会区分开来。一、多元化原则商会的多元化,指商会可以由不同的主体来设立,同一-行业和同一地区可以存在多个同性质的商会,商会的管辖范围和层次多样化。从世界各国的立法实践来看,多元化的商会是商会法的发展趋势。以英美法系为代表的国家,商会的设立大多是根据市场的需求,由私人设立,准入条件宽松,同一地区可以存在多个商会。以德国和法
3、国为代表的大陆法系国家,商会大多由政府设立,商会是公法人,甚至履行政府的某些权力。以法国为例,法国商法典第1711条第2款规定“商会是政府部门中代表各自辖区内工商界利益的机构。”商会是法国行政部门的部分,但具有独立的法律人格。3商法典第R711T条规定“每个省至少设立个商会,根据实际需要,商会可以管辖几个省。”除了省级商会,法国还设立了区域级商会和全国商会大会,而省级商会又可以申请成立联合会。4可见,就算在这种只能由政府设立商会的国家,也允许一个省存在多个商会,而且还存在多层次的商会。在日本韩国亚洲国家里,政府设立的商会与民间设立的商会并存,在这种混合机制的社会里,同地区的商会并存并没有受到法
4、律的禁止。我国目前的情况是长期实行“一地一业一会”的做法,造成这一状况的主要原因在于我国社会团体登记管理条例第十三条规定:”在同一行政区域内已有业务范围相同或者相似的社会团体,没有必要成立的,登记管理机关不予批准筹备。”然而,随着改革开放的不断深化,市场经济的不断发展,“一地一业一会”的原则完全不符合我国商会发展的现实要求。官方设立的商会,由于过度行政化和官僚化,难以发挥其应有的作用,因此民间出现大量由私人设立的商会,这些商会由于不能登记,只能变相挂靠全国工商联或者港澳等地商会,作为其分支机构在国内开展活动。制度上的缺失,客观上妨碍了民间商会的健康发展,也不利于国家对这些商会的有效监管。实施“
5、一地一业多会”,是我国商会发展的客观要求。况且商会的多元化,能促进商会间的合作和竞争,促进商会的制度优化改革,保障企业享受高效优质的服务。二、自愿性原则从国外立法来看,自愿性原则并非是所有国家所采取的统一做法。大陆法系的国家有着强制入会的传统,而英美国家则是自由入会。5由于英美国家的商会带着强烈的民办色彩,政府几乎不干涉商会的运作,商会与会员之间形成互益性关系,商会间的竞争激烈,自由入会和退会是理所当然的。相反,法国商法典关于商会的规定中,虽然没有明文规定企业必须入会,但是从其中的条文来看,只要做了工商登记的商人,均能享受商会提供的服务和参与商会的管理,却没有缴纳会费的义务。商会作为政府行政部
6、门,其财政大部分来自于政府,而政府又通过一种叫做“职业税”(taxeProfessionne1Ie)来支付。由此可见,法国的商会并非会员制,而类似于政府的公共服务部门,不直接收取会员费。德国的入会制类似于法国,根据德国商会法第六条规定,凡是缴纳工商税,在当地生产经营的人均是会员。可见,形成这两种不同做法的原因在于,商会的设立主体不同以及会员费的缴纳方式不一样。对于以税收作为资金来源的商会,管辖区内的商人不再缴纳会员费,却享有会员的权利,这种法律推定的会员制,实际上契约论下税收公共服务的产物。就我国目前商会走向多元化的趋势来看,德国法国的强制性做法是不可取的。首先他们的商会是以单一的设立主体为基
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