2023年整理法律文书格式及应试技巧精讲刘明辉.docx

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1、全国首届司法考试2002年法律文书题11分，2005年则高达25分。对策：在浩如烟海的格式中抓出规律，使零散而繁杂的格式变得易记；搞清常考的不同文书的特点，做到准确命题；记一些成文化用语，使表述规范且节省构思时间；掌握重要文书的写作要素，记清注意事项。格式选编：一、一审刑事附带民事判决书XXX人民法院刑事附带民事判决书（一审公诉案件适用普通程序用）（）X刑初字第XX号公诉机关XXX人民检察院。附带民事诉讼原告人（写明姓名、性别、出生年月日、民族、出生地、文化程度、职业或者工作单位和职务、住址等）。被告人（写明姓名、性别、出生年月日、民族、出生地、文化程度、职业或者工作单位和职务、住址、因本案所

2、受强制措施情况等，现羁押处所辩护人（写明姓名、工作单位和职务）。XXX人民检察院以X检X诉（）XX号起诉书指控被告人XXX犯XX罪，于XXXX年XX月XX日向本院提起公诉。在诉讼过程中，附带民事诉讼原告人向本院提起附带民事诉讼。木院依法组成合议庭，公开（或者不公开）开庭进行了合并审理。XXX人民检察院指派检察员XXX出庭支持公诉，附带民事诉讼原告人XXX及其法定（诉讼）代理人XXX,被告人XXX及其法定代理人XXX、辩护人XXX,证人XXX,鉴定人XXX,翻译人员XXX等到庭参加诉讼。现已审理终结。XXX人民检察院指控（概述人民检察院指控被告人犯罪的事实、证据和适用法律的意见）。附带民事诉讼原

3、告人诉称（概述附带民事诉讼原告人的诉讼请求和有关证据）。被告人XXX辩称（概述被告人对人民检察院指控的犯罪事实和附带民事诉讼原告人的诉讼请求予以供述、辩解、自行辩护的意见和有关证据辩护人XX提出的辩护意见是（概述辩护人的辩护意见和有关证据）。经审理查明，（首先写明经法庭审理查明的事实，既要写明经法庭查明的全部犯罪事实，又要写明由于被告人的犯罪行为使被害人遭受经济损失的事实；其次写明据以定案的证据及其来源；最后对控辩双方有异议的事实、证据进行分析、认证）。本院认为，（根据查证属实的事实、证据和法律规定，论证公诉机关指控的犯罪是否成立，被告人的行为是否构成犯罪，犯的什么罪，应否追究刑事责任；论证被

4、害人是否由于被告人的犯罪行为而遭受经济损失，被告人对被害人的经济损失应否负民事赔偿责任；应否从轻、减轻、免除处罚或者从重处罚。对于控辩双方关于适用法律方面的意见，应当有分析地表示是否予以采纳，并阐明理由）。依照（写明判决的法律依据）的规定，判决如下：写明判决结果。分四种情况：第一，定罪判刑并应当赔偿经济损失的，表述为：一、被告人XXX犯XX罪，（写明主刑、附加刑（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自XXXX年XX月XX日起至XXXX年XX月XX日止）。二、被告人XXX赔偿附带民事诉讼原告人XXX（写明受偿人的姓名、赔偿的金额和支付的日期）。第二，定罪免刑

5、并应当赔偿经济损失的，表述为：一、被告人XXX犯XX罪，免予刑事处罚；二、被告人XXX赔偿附带民事诉讼原告人XXX（写明受偿人的姓名、赔偿的金额和支付的日期）。第三，宣告无罪但应当赔偿经济损失的，表述为：一、被告人XXX无罪；二、被告人XXX赔偿附带民事诉讼原告人XXX（写明受偿人的姓名、赔偿的金额和支付的日期）。第四，宣告无罪且不赔偿经济损失的，表述为：一、被告人XXX无罪；二、被告人XXX不承担民事赔偿责任。如不服木判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向XXX人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本X份。审判长XXX审判员XXX审判员XXX（院印）XXX

6、X年XX月XX日本件与原木核对无异书记员XXX说明：附带民事诉讼如系被害人提起的，应在“附带民事诉讼原告人”项内的“单位和职务、住址”之后，续写“系本案被害人”；如果被害人是无行为相关能力或者限制行为相关能力的人，应当在第一项“附带民事诉讼原告人XX”之后，列第二项“法定代理人XXX”，并注明其与被害人的关系；如果被害人已经死亡，经更换当事人，由他的近亲属提起附带民事诉讼的，应当将其近亲属列为“附带民事诉讼原告人XXX”，并注明其与死者的关系。附带民事诉讼如系公诉机关提起的，本样式应作如下改动：（1）删去首部的“附带民事诉讼原告人”项；（2）将案件审判经过段的“犯XXX罪提起附带民事诉讼”，改

7、为“犯XXX罪，同时致使（写明受损失单位的名称或者被害人的姓名）遭受经济损失一案，向本院提起刑事附带民事诉讼”；并将“附带民事诉讼原告人XXX”从到庭参加诉讼的人员中删去。（3）在控方指控项中增加有关附带民事诉讼的意见，并把“概述附带民事诉讼原告人的诉讼请求和有关证据”的合适的内容删去。根据最高人民法院关于执行中华人民共和国刑事诉讼法若干相关问题的解释第八十六条的规定，附带民事诉讼中依法负有赔偿责任的人，除刑事被告人（公民、法人和其他组织）外，还包括：没有被追究刑事责任的其他共同致害人；未成年刑事被告人的监护人；已被执行死刑的罪犯的遗产继承人；共同犯罪案件中，案件审结前已死亡的被告人的遗产继承

8、人；其他对刑事被告人的犯罪行为应当承担民事赔偿责任的单位和个人。因此，刑事附带民事诉讼如有除“被告人”以外的“附带民事诉讼被告人”的，应当在“被告人”项后单独列项，并在文书的相应部分增加有关合适的内容。刑事附带民事案件在判决理由部分，除需要引用刑法和刑事诉讼法的有关条文外，还必须同时引用中华人民共和国民法通则第一百一十九条和最高人民法院关于贯彻执行中华人民共和国民法通则若干相关问题的意见等有关损害赔偿的规定，作为判决的法律依据。公诉案件，人民法院在判决前，如果经调解，双方当事人就经济损失的赔偿已达成调解协议的，可以制作刑事附带民事调解书，经双方当事人签收后即具有法律效力，但不能制作民事调解书；

9、刑事部分单独审结的，则应当制作刑事判决书。赔偿金额在判决前被告人已一次付清的，应当记入笔录，经双方当事人、审判人员、书记员签名或者盖章后即发生法律效力；如果当事人要求制作调解书的，也可以制作刑事附带民事调解书。经调解无法达成协议或者调解书签收前当事人反悔的，附带民事诉讼则应当同刑事诉讼一并判决，并制作刑事附带民事判决书。审理刑事附带民事案件，根据最高人民法院关于执行中华人民共和国刑事诉讼法若干相关问题的解释第二百四十二条的规定，对附带民事判决或者裁定的上诉、抗诉期限，应当按照刑事部分的上诉、抗诉期限确定。刑事附带民事诉讼不同于单纯的刑事诉讼，它要在刑事诉讼过程中依照民事诉讼程序附带解决民事赔偿

10、相关问题。因此，在制作这种判决书时，应当注意在首部、事实、理由和判决结果部分完整地反映出刑事附带民事诉讼这一特点。改错：（一）理由部分理由是法律文书的灵魂，关系到法律文书的成败。理由部分最能体现作者的水平，属于文书写作的难点。因为事实部分尚有给出的案情作参考，理由部分则完全靠自己阐述。忌说空话、套话，要有个性。说理力求透彻，逻辑严密，无懈可击。尽量使用法律术语。阐述理由必备要素：1 .确定罪名，应当以刑法和最高人民法院关于执行中华人民共和国刑法确定罪名的规定为依据。一人犯数罪的，一般先定重罪，后定轻罪；共同犯罪案件，应在分清各被告人在共同犯罪中的地位、作用和刑事责任的前提下，依次确定首要分子、

11、主犯、从犯或者胁从犯、教唆犯的罪名。2 .如果被告人具有从轻、减轻、免除处罚或者从重处罚等一种或者数种情节的，应当分别或者综合予以认定。3 .对控辩双方适用法律方面的意见应当有分析地表明是否予以采纳，并阐明理由。4 .判决的法律依据。引法条要引全称、引全、引准。要求在条、款、项、目中，引至该法条外延最窄之处。例如，一般正当防卫不负刑事责任的，引中华人民共和国刑法第二十条第一款；正当防卫行为过当，应当负刑事责任，但应当减轻或者免除刑事处罚的，引中华人民共和国刑法第二十条第二款；对于严重危及人身安全的暴力行为正当防卫，造成不法侵害人伤亡，不负刑事责任的，引中华人民共和国刑法第二十条第三款。（二）主

12、文部分1 .合适的内容缺漏例如，判处缓刑的，除了写清缓刑期以外，还需写明“缓刑考验期限，从判决确定之日起计算J有期徒刑必须写清刑期的起止日期，对于被告人已经被羁押的，还需补充刑期的折抵。涉及收缴、没收财物的，要写明该财产的名称、种类、数额等。赔偿损失的，耍写明具体金额和支付日期。2 .画蛇添足未构成犯罪的案件，判决书的主文写：“宣告被告人XXX无罪”。其中“宣告”一词多余。判处缓刑的写：“判处有期徒刑X年，缓期X年执行。”其中“执行”一词易令人误解为缓刑期满后执行，必须删去。二审判决凡是加上“改判”、“加判”的都属于画蛇添足，应当直接写二审判决结果。在民事或者行政案件中，写“判决驳回XXX的诉

13、讼请求”，应删去“判决”二字。3 .滥行简化对于法院判处的各种刑罚，均应写明全称。例如，“判处死刑，缓期二年执行。”不能擅自简化为“死缓”。4、数据表述不规范主文中提到数据，除了判决书的案号和涉及的赔偿数字可以用阿拉伯数字以外，都用汉字。尤其是引用的法条、刑期、尾部的年月日必须用汉字。二、二审刑事判决书XXX人民法院刑事判决书（二审改判用）（）X刑终字第XX号原公诉机关X人民检察院。上诉人（原审被告人）（写明姓名、性别、出生年月日、民族、出生地、文化程度、职业或者工作单位和耿务、住址和因本案所受强制措施情况等，现羁押处所）。辩护人（写明姓名、工作单位和职务）。XX人民法院审理XXX人民检察院指

14、控原审被告人XXX犯XX罪一案，于XXX年XX月XX日作出（XXXX）X刑初字第XX号刑事判决。原审被告人XXX不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，公开（或者不公开）开庭审理了本案。XXX人民检察院指派检察员XXX出庭履行职务。上诉人（原审被告人）XXX及其辩护人XXX等到庭参加诉讼。现已审理终结。（首先概述原判决认定的事实、证据、理由和判处结果；其次概述上诉、辩护的意见；最后概述人民检察院在二审中提出的新意见）。经审理查明，（首先写明经二审审理查明的事实；其次写明二审据以定案的证据；最后针对上诉理由中与原判认定的事实、证据有异议的相关问题进行分析、认证。）本院认为，（根据二审查明的事实、证据

15、和有关法律规定，论证原审法院判决认定的事实、证据和适用法律是否正确。对于上诉人、辩护人或者出庭履行职务的检察人员等在适用法律、定性处理方面的意见，应当有分析地表示是否予以采纳，并阐明理由）。依照（写明判决的法律依据）的规定，判决如下：（写明判决结果。分两种情况：）第一，全部改判的，表述为：一、撤销XXX人民法院（XXXX）X刑初字第XX号刑事判决；二、上诉人（原审被告人）（写明改判的合适的内容）。（刑期从）第二，部分改判的，表述为：一、维持XXX人民法院（XXXX）X刑初字第XX号刑事判决的第X项，即（写明维持的具体合适的内容）；二、撤销XXX人民法院（XXXX）X刑初字第XX号刑事判决的第X项，即（写明撤销的具体合适的内容）；三、上诉人（原审被告人）（写明部分改判的具体合适的内容（刑期从）本判决为终审判决。（略）说明：书写判决书的事实和理由部分时，注意掌握以下几点：1、着力于针对一审判决中的错误以及上诉、抗诉的意见和理由，进行叙事和说理。2、对各方意见有分歧的要详写，没有异议的可以略写：对上诉、抗诉意见都应当进行分析、论证，充分阐明肯定或者否定的理由。3、避免文字上不必要的重复。二审判决认定的事实和证据