一级建造师 合同变转终违约责任.docx

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1、2Z202050合同的变更、转让与权利义务终止主要内容一、合同变更的概念二、合同变更的类型三、合同变更的条件四、合同变更的效力五、施工合同变更一、合同变更的概念1,狭义变更（1）客体与内容的变更（1）主体变更就是合同的转让2 .广义变更合同主体、客体、内容至少项要求发生变更（二）合同变更的类型L约定变更当事人协商一致3 .法定变更满足特定条件下，当事人不经过协商而变更（H）合同变更的条件L合同关系已经存在4 .合同内容需要变更5 .经合同当事人协商致，或法院判决、仲裁庭裁决，或者援引法律直接规定6 .符合法律、行政法规要求的方式（四）合同变更的效力1 .已发生变更的部分以变更后为准2 .已经履

2、行的部分不因合同变更而失去法律依据3 .未变更部分继续原有的效力4 .合同变更不影响当事人要求赔偿损失的权利（五）施工合同变更L工作数量的改变5 .工作质量或特性需要改变6 .约定的工程技术规格改变7 .合同项下任何工作的删减8 .工期改变9 .工作顺序或施工方法改变二、合同的转让（一）合同转让概述1 .合同转让的概念2 .合同转让的类型3 .合同转让的特征4 .导致合同权利义务转让的事由（-）债权转让1 .债权转让概述2 .债权转让的条件3 .债权转让的效力（H）债务转移1 .债务转移概述2 .债务转移的条件3 .债务转移的效力（四）合同权利义务概括转让1 .合同权利义务概括转移的概念2 .

3、债权债务的概括转移的条件3 .企业的合并与分立涉及权利义务的概括转移（一）合同转让概述L合同转让的概念概念合同当事人一方依法将合同权利、义务全部或部分转让给他人，也称为合同主体的变更4 .合同转让的类型（I）合同权利转让（2）合同义务转让（3）合同权利义务概括转让（概括转移）3 .合同转让的特征（1）合同转让只是合同主体的变化，不涉及合同权利义务内容变化（2）合同转让的核心在于处理好各方当事人的关系4 .导致合同权利义务转让的事由（1）依法律规定而产生权利转让（2）依法律行为而发生转让（二）债权转让L债权转移概述是指在不改变合同权利义务内容基础上，享有合同权利的当事人将其权利转让给第三人享有5

4、 .债权转移的条件1）两个条件须存在有效债权，无效合同或已被终止的合同不产生债权转让被转让的债权应具有可转让性（2）以下三种债权不得转让根据合同性质不得转让按照当事人约定不得转让依照法律规定不得转让的合同权利不具有可转让性3.债权转让的效力受让人成为合同新债权人（2）从权利随之转移主合同：不以其他合同的存在为前提而独立存在和独立发生效力的合同从合同：称附属合同，指不具备独立性，以其他合同的存在为前提而成立并发生效力的合同&主合同和从合同的关系1）主合同和从合同并存时，两者发生互补作用2）主合同无效或者被撤销，从合同也将失去法律效力3）从合同无效或者被撤销一般不影响主合同的法律效力（3）抗辩权随

5、之转移（4）抵销权随之转移（三）债务转移L债务转移概述指在不改变合同权利义务内容基础上，承担合同义务的当事人将其义务转由第三人承担2 .债务转移的条件（1）被转移的债务有效存在（2）被转移的债务应具有可转移性与债务人人身有密切联系的债务不可转移当事人特别约定不得转移的债不可转移法律强制性规范规定不得转让的债务不可转移（如转包）（3）须经债权人同意3 .债务转移的效力（1）承担人成为合同新债务人（2）抗辩权随之转移（3）从债务随之转移（四）合同权利义务概括转让1 .合同权利义务概括转移的概念（1）全部转移：合同当事人一方将其权利义务全部转移给第三人（2）部分转移：合同当事人一方将其权利义务的一部

6、分转移给第三人，转让人和承受人如没有约定债 务份额和性质，视为连带之债2 .债权债务的概括转移的条件（1）转让人与承受人达成合同转让协议（2）原合同必须有效（3）原合同为双务合同符合法定程序3 .企业的合并与分立涉及的权利义务概括转移（1）企业合并两个或两个以上的企业合并为一个企业（2）企业分立一个企业分立为两个或两个以上的企业（3）法律后果企业分立、合并，它的权利和义务由变更后的法人享有和承担企业分立的，除约定外，由分立的法人对合同的权利和义务享有连带债权，承担连带债务属于法定权利义务概括转移，不需要取得合同相对人的同意三、合同的权利义务终止（一）合同权利义务终止的情形（6种原因）因履行而终

7、止（清偿）因解除而终止（协议或行使解除权）因抵销而终止（互负债务，对等消灭）因提存而终止（债权人不明，标的物提交保管）因免除债务而终止（债权人依法放弃债权）因混同而终止（债权和债务同归一人）（二）合同的解除L合同解除的概念合同的解除是指在合同有效成立之后而没有履行完毕之前，当事人双方通过协议或者一方行使约定或 法定解除权的方式，使当事人设定的权利义务关系终止的行为。2.合同解除的分类：（1）协议解除协议解除是当事人双方就消灭有效合同达成意思表示一致。（2）单方解除一方可以在行使约定解除权或法定解除权的情况下，单方解除。3 .协议解除（1）条件当事人双方协商一致即可（2）程序通过要约、承诺的方式

8、产生新合同，以新合同来解除原合同，按合同订立程序进行。法律法规规定要办理批准登记的，依照规定。4 .单方解除（1）条件约定解除条件：当事人在订立合同时预先设定。部宗解除络件.1）因不抗/导致合同目的无法实现的；2）当事人明示或以自己的行为表示不履行主要债务；3）当事人一方迟延履行主要债务经催告后在合理期限内未履行；4）当事人方迟延履行主要债务或有其他违约行为致使不能实现合同目的。（2）程序1）法律规定或约定解除权行使期限的，期限届满当事人不行使的，该权利消灭。2）没有约定解除权行使期限的，经对方催告后在合理期限内不行使的，该权利消灭。3）当事人一方主张解除合同的通知到达对方时合同解除。4）对方

9、有异议的，可以请求人民法院或仲裁机构确认解除合同的效力。5.合同解除的法律后果1）尚未履行的债务，终止履行。2）已经履行的，根据履行情况和合同性质，可以要求恢复原状、采取补救措施，并有权要求赔偿损失。2Z202060违约责任一、违约行为 概念违约行为指合同当事人不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定条件的行为。2.违约行为的分类（1）单方违约与双方违约（2）预期违约与实际违约二、违约责任1 .概念违约责任是指合同当事人不履行合同或履行合同不符合约定而应承担的民事责任。2 .违约责任的性质是财产责任，表现为支付违约金、赔偿损失等。本质不在于对违约方的制裁，而在于对被违约方的补偿。3 .违约责任

10、的构成要件主观要件：不论主观上是否有过错，均应承担责任。客观要件：出现了客观的违约事实。4 .原则（1）严格责任原则。有违约行为即构成违约责任，除非有免责事由方可免除。（2） 一方当事人违约后，对方应采取适当措施防止损失的扩大；非违约方没有采取适当措施致使损失 扩大的，不得就扩大的损失要求赔偿；防止损失扩大而支出的合理费用，由违约方承担。三、承担违约责任的基本形式L继续履行（强制实际履行）（1）非违约方有权要求违约方依照合同约定继续履行合同，除非1）法律上或事实上不能履行；2）标的物不适于强制履行或履行费用过高；3）债权人在合理期限内未要求履行。2 .采取补救措施非违约方可以合理选择要求对方承

11、担修理、更换、重作、退货、减少价款等违约责任。3 .赔偿损失因违约给对方造成损失的，应赔偿损失，数额应相当于因违约所造成的损失，但不得超过预见的可能 损失。四、承担违约责任的特殊情形L预期违约（先期违约）指当事人一方在合同约定的期限届满之前，明示或默示其将来不能履行合同。预期违约的构成要件：（1）时间在合同有效成立之后至合同履行期限截止前。（2）违约将导致合同目的落空。4 .当事人双方都违约的情形（1）应当各自独立地承担相应的责任。（2）因第三人原因违约的情形，当事人应当向合同相对方承担违约责任，当事人与第三人的纠纷另行 解决。5 .违约与侵权竞合的情形受损害方有权选择要求其承担违约贲任或要求

12、其承担侵权责任。受损害方不能即要求对方承担违约贲 任，又要求其承担侵权责任，只能二者选其一。五、违约金L当事人在合同中或合同订立后约定因一方违约而应向另一方支付一定数额的金钱。6 .分为约定违约金和法定违约金。7 .约定违约金低于实际损失，可以要求法院或仲裁机构予以增加。8 .约定违约金过分高于实际损失，可以要求法院或仲裁机构予以适当减少。9 .当事人就迟延履行约定违约金的，支付违约金后，还应履行债务。六、定金（担保的一种）L是合同当事人方预先支付给对方的款项，作为履行合同的担保，定金存在于从合同之中。2 .债务人履行债务后，定金应当抵作价款或收回。3 .给付定金的一方不履行约定，无权要求返还

13、定金。4 .收受定金的一方不履行约定，应当双倍返还定金。5 .当事人既约定了违约金，又约定定金的，违约时，对方可以选择采用哪一个。6 .定金数额不得超过合同价款的20%o7 .违约金与定金的区别比较项目违约金定金时间发生违约时才支付订立合同时支付性质违约时作为对受损失方的补偿作为对自身履行合同的担保支付标准无违约时不发生 发生违约才支付无违约，定金可以抵作价款或收回 支付定金方违约，不得收回定金 接受定金方违约，双倍返还定金七、不可抗力L不可抗力的条件（1）不能预见（2）不能避免（3）不能克服2 .不可抗力的分类自然事件：地震、洪水等社会事件：战争、暴乱等3 .不可抗力发生后的处理（1）当事人

14、因不可抗力不能履行合同，应及时通知对方，减少可能给对方造成的损失，并在合理期限 内提供证明。（2）因不可抗力不能履行合同的，根据不可抗力的影响，部分或者全部免除责任。（3）当事人迟延履行后发生不可抗力的，不能免除贲任。八、违约费任的免除1 .违约责任的免除指在履行合同中因出现法定的免责条件或者约定的免责事由导致合同不履行的，债 务人将被免除责任。2 .约定免责免责条款无效的情况1）造成对方人身伤害的。（2）因故意或者重大过失造成对方财产损失的。3 .法定免贲（1）因不可抗力不能履行合同的，根据不可抗力的影响，部分或者全部免除责任（2）当事人迟延履行后发生不可抗力的，不能免除责任4 .合同中的下列免责条款无效：（）。A.造成对方人身伤害的8 .造成对方财产损失的C.因故意造成对方人身伤害的D.因重大过失造成时方财产损失的E.免除或限制其未来责任的答案：ADE5 .依据合同法的违约责任承担原则，发包人可以不赔偿承包人损失的情况是（）。A.建设资金未能按计划到位的施工暂停B.发包人改变项目建设方案的工程停建C.传染病流行导致施工暂停D.征地拆迁工作不顺利导致施工现场移交延误答案：C （不可抗力）6 .当事人一方违约后，另一方应采取适当措施防止损失扩大，这是非违约方的（）。A.延伸义务8 .连带义务C.减损