公司法中资本公积相关法律研究.docx

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1、一、公司资本金的概念区分（-）实缴出资与注册实缴出资（二）实收资本与资本公积二、资本与资本溢价问题：能否将全部增资计入公司资 本公积三、公司自治与资本维持问题：资本公积金弥补亏损是 否可行摘要：公司法（修订草案）第二百一十条明确规定 “公积金弥补公司亏损，应当先使用任意公积金和法定 公积金；仍不能弥补的，可以按照规定使用资本公积金”, 该条相较于正在施行的公司法第一百六十八条“资 本公积金不得用于弥补公司的亏损”是截然相反的立法 趋向，为何前后立法会出现如此大的反转，立法考量是 什么？关于资本公积金其它相关问题，已发布的公司 法（修订草案）是否已经完全涵盖？实务操作过程中 是否还有缺漏？这些问

2、题都值得进一步探讨。公司资本金的概念区分（一）实缴出资与注册实缴出资根据公司法第二十六条的规定“有限责任公司的注 册资本是指在公司登记机关登记的全体股东认缴的出资 额”。注册资本是需要在营业执照上进行明示的公司资 本金，公司股东进行实缴，实缴金额在实操过程中又有 实缴出资与注册实缴出资的区分，两者既有联系又有区 别，联系在于都是股东对公司的出资，区别在于注册实 缴出资是在工商登记机关登记的全体股东认缴出资额的 总和，而实缴出资是公司股东为履行出资义务实际缴纳 到公司账户的资金总和，例如，A公司注册资本IOOO万 元，股东实缴出资1200万元，其中IOOO万元与注册资 本相对应，为注册实缴出资，

3、剩余200万元不能计入注 册实缴出资，可纳入“资本公积”科目进行计量，因此 实缴出资所涉金额一定是大于等于注册实缴出资的金 额。（-）实收资本与资本公积对应上文注册资本的概念，在会计学中，实缴的注册资 本为实收资本（或股本），实缴出资高于注册资本的部 分称为资本公积，其上位概念是“公司公积金”。公司 公积金又称储备基金或者储备资本，是指公司按照法律 和公司章程的规定或股东会决议，将超出在企业注册资 本（或股本）中所占份额的投资，从公司盈余（本期净 收益）或公司资本收益中的一部分甚至全部留存下来不 作为股利分配，从而形成在公司实收资本（或股本）以 外的积存资金。1 .公司公积金会计学中，所有者权

4、益是公司公积金的上位概念，根据 企业会计制度（财会200025号）规定，所有者权 益是指所有者在企业资产中享有的经济利益，其金额为 资产减去负债后的余额。所有者权益包括实收资本（或 股本）、资本公积、盈余公积和未分配利润等。根据会 计制度的划分，公司公积金分为资本公积和盈余公积， 而公司法中并没有关于盈余公积的界定，只有关于 资本公积金、法定公积金和任意公积金的区分，在财务 中，公司公积金的类型为资本公积和盈余公积，盈余公 积可进一步分为法定盈余公积和任意盈余公积。2 .资本公积根据财政部关于印发企业会计准则一一应用指南的通 知（财会2006 18号）中会计科目和主要账务处理 中的解释，资本公

5、积是指企业收到投资者的超出其在企 业注册资本（或股本）中所占份额的投资，以及除资本 公积（资本溢价或股本溢价）项目以外所形成的其他资 本公积。公司法第167条也明确规定，股份有限公 司以超过股票票面金额的发行价格发行股份所得的溢价 款以及国务院财政部门规定列入资本公积金的其他收 入，应当列为公司资本公积金。企业会计制度（财会200025号）规定资本公积包 括资本（或股本）溢价、接受捐赠资产、拨款转入、外 币资本折算差额等。来源主要有企业投资者的投入、接 受的现金捐赠和非现金捐赠、国家拨入的专项资金、外 币投资因采用的汇率不同而产生的资本折算差额及其他 资本公积。资本公积科目下设两个明细科目：资

6、本（股 本）溢价和其他资本公积。其中资本（股本）溢价是资 本公积的主要部分，它与实收资本一样，属于投资者投 入的资本，具有资本的属性，与通过经营所产生的收益 不同。资本与资本溢价问题：能否将全部增资计入公司资本公积 在实践操作中，存在部分股权架构比较简单的公司，股 东有持续投资的考虑，但出于各种原因不想增加公司注 册资本，且股东打算同比例出资，不改变股东在公司的 占股比例，也不需要调整原有的股东权利，在此情况下 能否将股东的增资全部计入资本公积？对此，有不同的 观点：1、反对说：不符合公司法规定持明确反对态度的学者为蒋大兴教授，其认为“因为资 本溢价源于公司注册资本的增加，若无注册资本数额的

7、增加，则无增资行为发生的可能，更无因增资而导致资 本溢价增加资本公积的可能。无论何种情形，公司 注册资本增加均涉及股份发行（或者认购），若无新的 股份发行（或者认购）行为，则无资本溢价之可能。因 此，实务中普遍流行的此种“简化程序”的做法是不合 法的。在同比例增资的情况下，注册资本的绝对数量要 发生改变，如果注册资本的绝对数量不发生改变，不能 认为发生了增资行为。”2、支持说：可作为股东捐赠计入资本公积有观点以企业会计准则解释第5号的回复作为依据 认为应该将全部增资计入资本公积行为属于股东捐赠， 根据财政部企业会计准则解释第5号（财会2012 19 号），针对问题：企业接受非控股股东（或非控股

8、股东 的子公司）直接或间接代为偿债、债务豁免或捐赠的， 应如何进行会计处理？ 答：企业接受代为偿债、债务 豁免或捐赠，按照企业会计准则规定符合确认条件的， 通常应当确认为当期收益；但是，企业接受非控股股东 （或非控股股东的子公司）直接或间接代为偿债、债务 豁免或捐赠，经济实质表明属于非控股股东对企业的资 本性投入，应当将相关利得计入所有者权益（资本公积）。3、全部增资计入公司资本公积不违反公司法规定且具有 其自身合理性蒋大兴教授上述反对观点的大前提为“资本溢价源于注 册资本增加”，小前提为“如果没有注册资本数额的增 加”，结论为“就无增资行为发生的可能”，进而得出 “更无因增资而导致资本溢价增

9、加资本公积的可能”。但是，针对上述观点的大前提而言，资本溢价是否一定 源于注册资本增加？而且是源于当次增资的注册资本？ 根据会计准则的规定资本公积是指企业收到投资者 的超出其在企业注册资本中所占份额的投资，以及除资 本公积（资本溢价或股本溢价）项目以外所形成的其他 资本公积。财务会计准则中更倾向于结果的展现：股东投资款只要超出其在注册资本中所占的份额，以及 除资本溢价以外所形成的其它资本公积，而非一定要先 有注册资本的增加，才能有“溢价” 一说。甚至，股东 增加投资并非是公司实际价值增加的体现，而是因为公 司实际经营的需要或是股东此前已做过明确约定。因此, 在不增加注册资本的前提下，直接计入资

10、本公积既能够 实现增资的目的，又能够减少因为变更注册资本而增加 的负累。关于“资本溢价为股东捐赠” 一说则混淆了捐赠和增资 的本质区别，在法律层面而言：(I)股东对公司以溢价增资方式进行投资，享有公司相 应股权，双方并无赠与或接受赠与的意思表示，不符合 赠与合同的成立条件；(2)股东溢价认缴公司新增注册资本，是一个投资的法 律行为，不应拆分为投资和赠与两个法律行为，公司法 并未规定股东投资款超过公司实收资本或股本部分为对 公司的赠与。从财会层面来说，公司接受捐赠的会计处 理通常确认为当期收益，计入“营业外收入”科目，但 企业接受控股股东(或控股股东的子公司)直接或间接 的捐赠，或接受非控股股东

11、(或非控股股东的子公司) 直接或间接代为偿债、债务豁免或捐赠，经济实质表明 属于控股股东或非控股股东对企业的资本性投入，则计 入“资本公积”科目。因此，股东直接或间接投入，在 无注册资本增加的前提下亦可直接计入资本公积，而非 一定要区分为“投资”和“捐赠”，经济实质不同，处 理方式也不相同。公司自治与资本维持问题：资本公积金弥补亏损是否 可行1 .公司法中关于资本公积弥补亏损的相关规定1993年的公司法规定公司的公积金用于弥补公司的 亏损，扩大公司生产经营或者转为增加公司资本。此处 的“公司公积金”包含资本公积和盈余公积，并未限制 资本公司不能用于弥补亏损。1999年和2004年修订的公 司法

12、并未对上述规定进行调整。2005年修订的公司法增加了资本公积金不得用于弥 补公司亏损的规定。出现资本公积金弥补亏损由“默许” 到“禁止”的转变。2013年和2018年修订的公司法 继续保持该项规定不变。2022年公司法（修订草案）第二百一十条明确“公 积金弥补公司亏损，应当先使用任意公积金和法定公积 金；仍不能弥补的，可以按照规定使用资本公积金”， 该立法趋向拟以明文规定的形式肯定资本公积金可以用 以弥补公司亏损。2 .禁止资本公积弥补亏损的立法考量2005年公司法作出禁止资本公积补亏的规定主要诱 因是“郑百文重组案”，2001年已陷入破产境地的郑百 文累积亏损近20亿元，即便冲销掉全部股本和

13、公积金， 尚余十几亿元的亏损无法弥补。重组方三联集团自信达 买到郑百文多数债权后决定豁免郑百文十几亿元的债 务，该豁免金额形成郑百文的资本公积后，再用来冲抵 剩余的亏损，如此一来，郑百文的净资产由负变正。该 操作与证券部门以“亏损”作为监测上市公司质量的标 准相违背，在此背景下，为真实反映企业经营状况，才 有了禁止资本公积金用以弥补公司亏损的规定。禁止资本公积弥补亏损的理论基础来自于“资本维持原 则”。资本维持原则是指公司在成立后，存续过程中， 应当维持与其资本额相当的财产，其目的是为了防止公 司资本的实质减少，保护债权人的利益，同时避免股东 对公司盈利的过度分配，确保公司业务活动的正常进行。

14、 通常情况下，公司的交易方会通过查询工商登记信息了 解公司的注册资本规模，以此来判断公司的履约和信用 能力以及将来债权实现的可能性，进而作出是否达成交 易的决定。因此保持作为“资本”构成的实收资本和资 本公积的稳定是贯彻“资本维持原则”、保护债权人的 重要方面。3 .资本公积用以弥补亏损的可行性分析（1）公司自主决策权与债权人利益保护的博弈根据公司法要求，注册资本需要在营业执照上进行 明示，但对于资本公积则没有此项要求。因此，除非是 公众公司公开披露了其财务信息，否则交易方无法从公 开渠道知晓公司资本公积的。既然未明示资本公积，那 么如何使用资本公积就属于公司自身决策的事情。诚然, 净资产是实

15、现债权的最终保障，任何减少净资产的行为 都会对债权人带来不利影响（资本公积补亏虽然不会减 少补亏时点的净资产，但为利润分配创造了空间，可能 会在未来导致净资产减少）。但需要注意的是，并不是 对所有减少净资产的行为都需要以保护债权人为由加以 限制或禁止，否则就侵犯了公司合理的自主决策权。但是，在通过资本公积弥补公司亏损以维护公司自主决 策权过程中，可能存在股东通过弥补亏损变相对资本公 积进行分配，比如公司利用该制度故意延迟当年收入计 量，以至于当年出现较大亏空，此时可将资本公积用以 补亏，但是在下一年公司将因前一年收入的加入实现利 润的倍增，以分配净利润之名行分配资本公积之实。这 与司法实践裁判

16、惯例“未经法定程序，不得将资本公积 金任意返还给投资人”相违背，司法实践坚持的理由亦 是“为确保公司资本的确定、维持、不变而必须遵循的 法律准则”，因此，需要明确的是“资本维持原则”， 维持的“资本”到底是注册实缴资本还是实缴出资。该 立法结果可能直接影响司法领域判断资本公积能否向投 资者返还。（2）用资本公积金弥补亏损的税务考量根据我国现行税法规定，企业的亏损可以在连续五年内 用以后年度的税前利润弥补。因此，一个盈利的公司可 因其以前年度的未弥补亏损而少交甚至不交当年度的所 得税。从此意义而言，企业账面上未弥补的亏损，对一 个当年实现赢利的企业而言，意味着可以获得一笔可以 减少纳税的间接收益。而以资本公积金弥补亏损，将会 使企业失去以税前利润弥补以前年度亏损的权利及相应 的税收节省收益。反观之，在公司拟通过资本公积弥补