要约撤回或撤销的比较研究.docx

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1、要约撤回或撤销的比较研究摘要：在要约的撤回或撤销上，英美法限制较少，其灵活性符合贸易活动的需要。大陆法国家一般不答应撤销要约，有利于维护交易安全。有关国际公约对其进行了调和、折衷，合同法的规定与有关国际公约一致。关键词：要约撤回撤销大陆法英美法要约的撤回是指在要约人发出要约后，到达受要约人之前，取消其要约的行为。要约的撤销是指在要约生效以后使要约回于消灭的行为。在要约的撤回或撤销的规则上两*系的差别较大，对两*系及其有关国际公约在这方面的规定进行比较，对于完善合同立法具有极其重要的意义。英美法国家十分崇尚合同自由(freedomofcontract)原则，当事人可以自由地提出或收回其意思表示。

2、因此，英美法中要约的撤回是理所当然可以的事，不仅如此，要约也可以撤销。英美普通法撤销要约的基本规则是：在要约被接受或得到承诺之前，要约人有权随时撤销要约；撤销要约必须投递受要约人才能有效，但不必要求要约人亲身投递。第一，要约人在受要约人承诺前可以随时撤销要约。英国早在1789年PayneV.Cave一案中确立了要约在受要约人承诺以前可以随时撤销的判例。由于英美普通法对承诺采用了不利于要约人的发信主义，为公平起见，对要约人撤销要约限制就比较少。1对于限期承诺的要约,要约人能否在限期内撤销该要约，英美普通法以为，由于要约这种许诺是单方面的，是不能强制实施的，因而限期内是可以撤销的。其法理根据是：要

3、约作为诺言在被承诺之前是无对价的，因而对诺言人是无约束力的。除非：（A）受要约人在接到撤销要约的通知之前已经作出了有效的承诺，使合同已经成立，但要约人尚未收到承诺通知；或者（B）受要约人已经支付了一定对价作为支持，如给予要约人一英镑，购买了要约人撤销要约的权利，从而构成了一份有效的选择权合同。换言之，受要约人为此给付了一定的价值作为报答；或者（C）受要约人与要约人另外订立一份具有约束力的签字腊封的合同，这种合同无需对价即可成立。4除了上述三种情况外，在美国，假如受要约人对要约发生了依靠，法院现代判决的倾向是，假如要约人可以公道地预见到，其发出的限期承诺的要约将使受要约人在承诺之前发生依靠，并且

4、这种依靠后来在事实上发生了，该要约就是不可撤销的。德雷南诉明星建筑公司案（力口州、1958年）改变了詹姆斯?金贝尔德公司诉贝尔兄弟（联邦第二巡回区，1933年）判例中的做法，确立了这T见则。第二次合同法重述第87条也采纳了这一规则，该条规定：假如要约人应当公道地预见到其要约会使受要约人在承诺之前采取具有某种实质性质的行为或不行为，并且，该要约的确导致了这样的行为或不行为，该要约便同选择权合同一样，在为避免不公正而必须的范围内具有约束力。英国合同法对单方合同采用了例外规则，单方合同的要约人，只要采取了与发出要约具有同样公然性的方式撤销要约，就被以为是有效的。但是,假如有人已经开始采取了要约中提出

5、的行动,要约人就不能自由地撤销要约了。美国同一商法典第2-205条对货物买卖合同的要约是否可以撤销作了规定。该条规定：假如商人在签名的书面函件中提出出售或买进货物的要约，且函件保证该要约将保持有效，则即使无对价，在要约规定的有效时间内，或假如未规定时间，在公道时间内，要约不可撤销。在任何情况下，此种要约不可撤销的时间都不超过3个月。而且，假如此种保证条款载于受要约人所提供的表格上，则该条款必须由要约人另加签名。根据该条规定，不可撤销的要约应当具备以下条件：（A）要约人必须是商人。根据同一商法典第2-104（1）条规定：商人是指从事此种货物交易的人，或者，固然不是从事此种货物交易的人，但他因其职

6、业而对与这种交易有关的做法或货物拥有专门的知识或技能，或者，他雇佣了一个代理人、经纪人或其他中间人，后者由于其职业而拥有此种知识或技能，因而可以以为他拥有此种知识或技能。（B）要约涉及到货物买卖，假如涉及其他合同，则适用合同法的一般原则。（C）要约规定了有效期限，或者假如没有规定期限，则在公道期限内不予撤销，但是无论如何不超过三个月。（D）要约须以书面作成，并由要约人签字，假如是一种表格形式的要约，有关承诺期限的条款还需要约人另行签字。假如符合上述条件，该项要约即使没有对价支持，要约人仍须受其要约的约束，在要约规定的期限内或公道的时间内不得撤销要约。关于受要约人以行为表示承诺时要约是否可以撤销

7、的题目，对一方发出的要约，另一方没有以昭示形式表示承诺，而是依要约人的请求采取行动，对于此种情况，早期判例规则是，假如受要约人的履行已经完成，要约就不可再撤销，假如还没有完成，要约仍然可以撤销。5这种规则已被现代的判决所否定，受要约人的履行一旦已经开始，多数州的法院便不答应要约人再撤销要约。第二次合同法重述也采用了新的规则，重述第45条规定：71)当要约人请求受要约人通过以某一履行作为承诺，而没有请受要约人以诺言行为承诺时，假如受要约人作出了或开始了要约人请求的履行或者使该履行有了一个开端，一个选择权合同便成立了。(2)要约人依如此成立的选择权合同负有的履行义务，以受要约人依要约的条件完成或提

8、供所请求的履行行为条件。对于受要约人在收到要约后已经开始为自己一方的履行进行预备，但还没有正式开始履行，要约人可否撤销要约的题目，第二次合同法重述第45条把履行预备与正式履行加以区别，并规定，受要约人的履行预备可以构成不得自食其言的原则适用范围内的一种依靠，从而使诺言依该重述关于不得自食其言的规定，成为不可撤销的诺言。英美法固然在原则上确认了要约无拘束力，可以随时撤销的规则，但是基于平衡双方当事人之间的利益关系，保证公平，保障交易安全和维护交易秩序，鼓励从事交易等方面的原因，现代英美合同法尤其是现代美国合同法对要约原则上可以被撤销的规则施加了很多限制，而在逐步接近大陆法系。第二，撤销要约的通知

9、必须投递受要约人。英美普通法对要约的撤销采用到达主义，撤销要约的通知，必须投递受要约人，使受要约人实际地知道撤销要约的后，才能生效。这是英国1880年BymeV7Tienhoven判例所确立的规则。该规则也为美国第二次合同法重述第42条所肯定。不过，美国少数判例也以为，这种通知只要是以适当方式发出的，即使没有投递受要约人，也是有效的，这种观点被加利福尼亚州以及其他几个州的制定法采纳。第三，撤销要约的通知无需要约人亲身投递英国1876年DickinsonV?Dodds的判例表明撤销要约的通知不一定必须由要约人亲身投递，也可以由可靠的第三人转达，包括要约人授权第三人予以通知的，或者受要约人已从可靠

10、的第三人那里得知要约已被撤销的，同样产生撤销要约的效力，只要知道就已经足够了。7按照大陆法系国家的，撤回要约是答应的，但是撤回要约的通知须与要约同时到达或者先于要约到达受要约人,才能视同未要约。至于撤销要约，大陆法一般是不答应的，这是国为很多大陆法国家的法律都以为要约一投递受要约人即对要约人产生拘束力，要约人不得随意撤销其要约。除非要约人在要约中声明不受要约的约束。德国民法典第145条规定：向另一方要约订立合同的人，因要约而受约束，但事先排除约束的除外。按此规定，除非要约人事前排除要约的拘束力，比如在要约中注明不受约束的词句外，要约人须受要约的约束。除此外，按照德国法，假如在要约中规定了有效期

11、，则在有效期内不得撤销或更改其要约；假如在要约中没有规定有效期，则依通常情形在可看得到了答复以前，不得撤销或更改其要约。日本民法典第521条第1款规定：定有承诺期间而进行的契约要约，不得撤销。第524条规定：未定承诺期间而向隔地人进行的要约，要约人于接受承诺通知的相当期间内，不得撤销其要约J奥地利、瑞士、希腊、巴西、葡萄牙等国的法律中也有同德国、日本法律类似的规定。依照德国法，可以在要约中采用注明不受拘束的词句来排除要约的拘束力，而实际上，假如在要约中有了排除其拘束力的词句，它就不再是要约而仅仅是要约邀请了。法国民法典对这个没有作出具体规定，法国合同法的传统不承认要约当然地具有约束力，因而以为

12、要约是可以撤销的。而法国的合同审判实践基于对交易安全的考虑，原则上确认要约人在一定期间要受要约的约束。尤其当要约确定有期限时，法庭总是通过案例明确地或者暗示性地采用了上述处理原则。对此，法国最高法院在有关判例中明确肯定，要约人应在预定期间内承担义务，受其要约的约束。当要约未明确或者暗示性规定期限时，审判实践中的处理较为灵活，法庭一般根据要约人发出要约的具体情况区别对待。假如要约是向不特定人发出的，法庭一般答应要约人自由地撤销；假如要约是向特定人发出的，法庭则会根据具体情况、合同性质及交易习惯，参照承诺人作出承诺所需的公道时间，自行为之日起确定一个期限。当要约人过早撤销其未明确规定期限的要约而受

13、要约人作出承诺时，法庭一般采取责令要约人向对方赔偿损失的予以处理，而不是确认合同已经成立。意大利民法典规定，凡要约人在要约中规定有承诺期限者，在该期限届满以前，不得撤销要约；如在要约中没有规定期限，那么在受要约人承诺以前可以撤销，但是假如受要约人善意信赖要约，并为履行作了某种预备，那么要约人对此造成的损失就应承担赔偿责任。在要约撤销的题目上，大陆法系各国中，德国、日本等国限制最严，只有要约人在要约中排除其拘束力的情况下才能撤销。法国法和意大利法则显得比较中庸，规定了某些情况下可以撤销，如法国法对向不特定多数人发出的要约，意大利法对没有规定期限的要约，规定了可以撤销。8欧洲合同法原则第2:202

14、条规定：（一）要约可得撤销，只要撤销通知在受要约人发出其承诺之前或者在以行为表示承诺之场合在依第2:205条第2款或第3款形成合同之前到达受要约人。（二）向公众发出的要约可以用与发出该要约时采用的相同的方式撤销。（三）但如存有下列情况，对要约的撤销是无效的：1、要约已表明了它是不可撤销的；或2、要约已确定了承诺的时间；或3、受要约人公道地信赖该要约为不可撤销的并已基于对要约的信赖作出了行为。”联合国国际货物销售合同公约第15条第2款规定：一项发价，即使是不可撤销的，得予撤回，假如撤回通知于发价投递被发价人之前或同时，投递被发价人。第16条规定：一、在未订立合同之前，发价得予撤销，假如撤销通知于

15、被发价人发出接受通知之前投递被发价人。二、但在下列情况下，发价不得撤销；（一）发价写明接受发价的期限或以其他方式表示发价是不可撤销的；或（二）被发价人有理由信赖该项发价是不可撤销的，而且被发价人已本着对该项发价的信赖行事。国际商事合同通则也有类似的规定。我国合同法第17条规定：要约可以撤回。撤回要约的通知应当在要约到达受要约人之前或者与要约同时到达受要约人。第18条规定：要约可以撤销。撤销要约的通知应当在受要约人发出承诺通知之前到达受要约人。第19条规定：有下列情形之一的，要约不得撤销：（一）要约人确定了承诺期限或者以其他形式昭示要约不可撤销；（二）受要约人有理由以为要约是不可撤销的，并且已经

16、为履行合同作了预备工作。综上所述，在要约的撤回和撤销题目上，英美法系限制较少，这主要是由于英美法系的对价理论，由于要约是单方面的无对价支持的诺言，因而是无拘束力的，英美法系的这一规则不仅可以抵销承诺发信主义带来的对要约人的不公平，从而建立起要约人和受要约人间法律地位和利益的新的平衡，而且其灵活性也在一定意义上讲符合了贸易活动的需要，在贸易范围日益扩大和频率日益加快的今天，市场情况瞬息万变，要约人发出要约的时候，难免有考虑不周的情况或者市场情况发生巨大变化等情事出现,假如不答应要约人对要约进行丝毫的变动，甚至撤回、撤销要约，不仅于要约人不利，而且有时也会使受要约人遭受损失。然而，英美普通法的早期判例规则答应要约人自由地撤回或撤销要约，使受要约人可能无辜承担由要约人的过失而产生的风险，不利于维护交易安全。相反，大陆法系一般不答应撤销要约的做法，有利于维护受要约人的